RECOPILACION – EL JUICIO EN EL SISTEMA PENAL

 

 

UNIDAD 1

1. ESTRUCTURA DEL JUICIO ORAL 17

2. ESCRITO DE ACUSACIÓN 17

2.1. Contenido del Escrito de Acusación 19

2.2. Contenido de los Anexos al Escrito de Acusación: 19

UNIDAD 2

2. AUDIENCIA DE FORMULACIÓN DE ACUSACIÓN 23

2.1. Trámite: 24

2.2. La Victima: 24

2.3. Impedimentos, Recusaciones,

Impugnación de Competencia: 25

2.4. Medidas de Protección: 25

2.5. Descubrimiento de los Elementos Materiales

Probatorios y Evidencia Física: 27

2.5.1. Restricciones al Descubrimiento: 27

2.5.2. Anotaciones al descubrimiento de Prueba: 28

UNIDAD 3

3. AUDIENCIA PREPARATORIA 31

3.1. Presentación de las solicitudes probatorias dentro

de la Audiencia Preparatoria 32

3.2. Suspensión de la Audiencia Preparatoria: 35

UNIDAD 4

4. AUDIENCIA DE JUICIO ORAL 37

4.1. Causales de suspensión de la Audiencia de Juicio Oral: 38

4.2. Alegación Inicial: 39

4.3. Presentación del Caso: 40

4.4. Debate Probatorio: 44

4.4.1. Interrogatorio: 44

4.4.1.1. Características del Interrogatorio: 44

4.4.1.2. Técnicas prácticas para su desarrollo: 46

4.4.1.3. Interrogatorios sugeridos para casos recurrentes: 49

4.4.1.3.1. Con relación a Cadena de Custodia: 49

4.4.1.3.2. Estupefacientes obtenidos en

Diligencia de Allanamiento: 50

4.4.1.3.3. Evidencia demostrativa: 55

4.4.1.3.3.1. Diagramas: 56

4.4.1.3.3.2. Diagrama hecho a escala: 56

El Juicio Oral en el Proceso Penal Acusatorio

9

4.4.1.3.3.3. Fotografías: 58

4.4.1.3.3.4. Uso del diagrama por parte del testigo: 59

4.4.1.3.3.5. Manuscritos o firmas: 62

4.4.1.3.3.6. Victima que identifica un elemento

de su propiedad hurtado: 64

4.4.1.3.3.7. Arma encontrada en la escena del crimen: 65

4.4.1.3.3.8. Grabaciones de sonido o video: 67

4.4.1.3.3.9. Grabación de una conversación telefónica:68

4.4.1.3.3.10. Identificando a alguien que habla

en una cinta de video: 73

4.4.1.3.3.11. Videos: 74

4.4.1.3.3.12. Refrescar memoria con respecto detalles

contenidos en un Informe de Policía: 77

4.4.1.3.3.13. Escrito de pasada memoría: 79

4.4.1.3.3.14. Lista hecha al tiempo del evento: 80

4.4.2. Oposiciones - Objeciones: 81

4.4.2.1. Propósito de las Oposiciones: 82

4.4.2.2. A la forma de las preguntas: 84

4.4.2.2.1. Objeción: Sin pertenencia o irrelevante: 84

4.4.2.2.2. Objeción: Capciosa 84

4.4.2.2.3. Objeción: Sugestiva 84

4.4.2.2.4. Objeción: Conclusiva: 85

4.4.2.2.5. Objeción: De opinión 85

4.4.2.2.6. Objeción: Confusa, Ambigua o Inintelegible: 85

4.4.2.2.7. Objeción: Especulativa: 86

4.4.2.2.8. Objeción: Argumentativa: 86

4.4.2.2.9. Objeción: Compuesta: 86

4.4.2.3.0. Objeción: Repetitiva: 87

4.4.2.3.1. Objeción: De referencia: 87

4.4.2.3.2. Objeción: Amparado por Privilegio

4.4.2.3. A las respuestas: 88

4.4.2.4. A la admisión de las evidencias físicas: 89

4.4.3. Contrainterrogatorio: 89

4.4.3.1. Características del Contrainterrogatorio: 91

4.4.3.2. Límites a la posibilidad de contrainterrogar: 91

4.5. Alegatos de las partes intervinientes: 92

4.5.1. Réplica de la Fiscalía: 95

4.6. Sugerencias para la Preparación del Juicio: 95

4.7. Absolución perentoria: 99

UNIDAD 5

5. DECISIÓN O SENTIDO DEL FALLO: 101

UNIDAD 6

6. MOTIVACIÓN DE LA SENTENCIA: 103

UNIDAD 7

7. INCIDENTE DE REPARACIÓN INTEGRAL: 105

UNIDAD 8

8. AUDIENCIA DE INDIVIDUALIZACIÓN

DE PENA Y SENTENCIA: 109

8.1. Intervención del Fiscal en la individualización y

tasación de la Pena: 109

8.2. Congruencia: 110

8.3. Libertad del procesado: 111

9. EJERCICIOS DE APRENDIZAJE 113

9.1. Ejercicios de Aprendizaje escrito de Acusación: 113

9.2. Ejercicios de Aprendizaje:

Audiencia formulación de Acusación. 114

9.3. Ejercicios de Aprendizaje: Audiencia Preparatoria: 115

9.4. Ejercicios de Aprendizaje: De Juicio Oral: 115

9.5. Ejerc0icios de Aprendizaje:

Audiencia de Individualización de Pena y Sentencia: 115

9.6. Ejercicios de Aprendizaje:

METODOLOGÍA DE APRENDIZAJE

Estrategias didácticas: El módulo esta construído para

enfrentar necesidades que los talleres de relevancia han

evidenciado y que están directamente relacionados con el

desempeño de su función. Estos aspectos están presentes

en la configuración de los objetivos generales y específicos.

Para lograr el mayor provecho del módulo es necesario que

realice todas las actividades pedagógicas programadas,

incluyendo la lectura del módulo, el desarrollo del mapa

conceptual, contestar las preguntas y hacer el glosario. Cada

actividad está dirigida a que usted construya su

conocimiento, rompiendo la tradición conductual repetitiva

de otras formaciones, y potenciando sus competencias

interpretativas, argumentales y propositivas.

A partir de las corrientes constructivas que orientan el

modelo pedagógico de la escuela en los módulos, usted, para

construir el conocimiento y desarrollar sus competencias,

deberá desarrollar casos, análisis jurisprudenciales o

doctrinales, participará en debates y reflexiones críticas sobre

la práctica fiscal y tendrá a su disposición una biliografía

que le permite ampliar sus conocimientos.

Mapa conceptual: Al inicio de la obra usted encontrará un

mapa conceptual construído por el autor que presenta los

conceptos básicos del texto y sus relaciones. Luego, al

terminar cada unidad usted encontrará un espacio para que

elabore un mapa conceptual en el que se evidencie su

comprensión de los conceptos básicos relacionados con el

texto.

Actividad de Aprendizaje: Permite el desarrollo de procesos

de pensamiento interpretativos, argumentativos y

propositivos que se traduzcan en acciones concretas para

integrar y aplicar los diferentes contenidos analizados en los

textos. De ahí la importancia de que al final de cada unidad

desarrolle las actividades de aprendizaje, pues ellas

potencializan sus competencias argumentativas,

propositivas y argumentativas.

Glosario: Al final de cada unidad encontrará un glosario

que usted debe desarrollar que tiene el propósito de

identificar, elaborar e integrar los conceptos más importantes

planteados por el autor.

Referencias bibliográficas: Al final del módulo encontará

las referencias bibliográficas con la finalidad de que usted

pueda ampliar la información contenida en el módulo.

1. ESTRUCTURA DEL JUICIO ORAL

La etapa del juicio está integrada por las siguientes audiencias:

• Audiencia de formulación de acusación. Artículo 338 del CPP

• Audiencia preparatoria. Artículo 355 del CPP

• Audiencia de juicio oral. Artículo 366 del CPP

• Incidente de reparación integral y audiencia de

individualización de pena y sentencia. Artículo 102 del CPP

2. ESCRITO DE ACUSACIÓN: Artículos 336 y 337 CPP

¿Cuándo debe presentarse el escrito de acusación por parte de la fiscalía?

Después de formulada la respectiva Imputación, la fiscalía tiene

un término de treinta (30) días contados a partir del día siguiente de

la misma, para solicitar la preclusión, aplicar el principio de

oportunidad o presentar el respectivo escrito de acusación ante el

correspondiente juez de conocimiento.

UNIDAD 1

¿Cuál es el objeto del escrito de acusación?

El escrito de acusación tiene por objeto definir los hechos

jurídicamente relevantes que conducen a unos cargos penales que

van a formularse al acusado. Igualmente, busca entrabar la relación

jurídico procesal, y definir la competencia del juez conforme a dichos

cargos. Adicionalmente, da inicio a una etapa de debate que concluye

con una audiencia de juicio público, oral, con inmediación de pruebas,

contradictorio, concentrado y con todas las garantías.1

¿A quién debe presentarse el escrito de acusación?

Atendiendo los cargos que la fiscalía va a formular al acusado,

ésta debe dirigir el escrito de acusación al juez de conocimiento

correspondiente señalando desde ese acto, la definición de

competencia.

¿Se puede retirar el escrito de acusación?

Una vez se presenta el escrito de acusación debe entenderse que

cualquier adición o modificación al mismo, sólo podrá hacerse en el

desarrollo de la correspondiente audiencia de formulación de acusación.

En caso, de que la defensa pretenda allanarse a los cargos formulados

sólo podrá hacerlo a través de un preacuerdo, el cual, detendría los efectos

del escrito ya presentado. Lo anterior, significa que una vez presentado

el escrito de acusación por parte de la fiscalía, la rebaja a la que tendría

derecho el acusado pasa a ser de una tercera parte.

¿Dónde se presenta el escrito de acusación cuando la conducta

delictiva se ha cometido en diferentes ciudades y por diferentes

autores?

En el mismo lugar donde se formuló la imputación.

Tanto para el contenido del escrito como para lo que corresponde a los anexos que acompañan

al mismo, debe observarse toda la actuación descrita en el manual de procedimientos de Fiscalía

en el sistema penal acusatorio de 2006 páginas 133 a 138.

2.1. Contenido del Escrito de Acusación: Artículo 337 del CPP

Conforme al artículo 337 de la ley 906 de 2004, el escrito de

acusación, debe contener:

• La individualización concreta de los acusados

• Hechos jurídicamente relevantes (aplicación del principio

de congruencia)

• Datos del defensor

• Relación de bienes susceptibles de comiso.

2.2. Contenido de los anexos al Escrito de Acusación:

• Hechos que no requieren prueba.

• Pruebas anticipadas.

• Relación de testigos y peritos

• Los EMP que pretendan aducirse

• La prueba de descargo

• Elementos favorables al acusado (Sentencia C-1194 de 2005)

• Las declaraciones

Es importante diferenciar el escrito de acusación cuando se ha

presentado un allanamiento a cargos por parte del acusado y

cuando éste no ha existido. En el primer caso, como quiera que

no se realiza una audiencia de formulación de acusación

propiamente dicha, sino la presentación del escrito para posterior

citación a audiencia de individualización de pena y sentencia, el

juez requiere de los elementos materiales probatorios y evidencia

física con los que cuenta la fiscalía hasta ese momento, con el fin

de que tenga una base para poder dictar la sentencia definitiva,

así que los mismos se aportarán como anexos al escrito respectivo.

En cambio en el segundo caso, es decir, cuando no ha existido

allanamiento a cargos por parte del acusado, la fiscalía presentará

el escrito de acusación con la enunciación de los elementos

materiales probatorios, evidencia física o información legalmente

obtenida, sin anexarlos, pues hacerlo podría implicar la creación

de posibles prejuicios en la mente del juez, quien sólo observará

dichas evidencias y testimonios, directamente durante el desarrollo

de la audiencia de juicio oral a medida que vayan pasando los

testigos y con ellos los elementos materiales probatorios que se

pretenden introducir.

Es importante recomendar que las entrevistas que se realicen a los

potenciales testigos, deben ser completas y bien dirigidas, en primer

término porque de ellas depende la decisión de citar al entrevistado

como testigo al juicio, y en segundo lugar, porque eventualmente

esa entrevista puede introducirse como prueba de referencia

excepcionalmente admisible (casos del artículo 438 del CPP) o usarse

como lo plantea la Corte en situaciones como las descritas en la

sentencia 26.411 del 8 de Noviembre de 2007 (testigos renuentes o

temerosos).

¿Qué significa suministrar?

Poner a disposición de la parte interesada. Sentencia 25920 de 21

de febrero de 2007, M.P. Dr. Javier Zapata Ortiz.

¿La víctima puede recibir copias del escrito de acusación por parte de la

fiscalía?

La Corte Constitucional se pronunció sobre la exequibilidad del

inciso final del artículo 337 del C.P.P. que dice: “La fiscalía solamente

entregará copia del escrito de acusación con destino al acusado, al

ministerio público y a las víctimas, con fines únicos de información”.

Sentencia C-209 de 2007, en la que determinó que la expresión con

fines únicos de información es inexequible, atendiendo la condición de

interviniente especial que tiene la víctima y los fines que persigue

dentro del proceso penal.2

“Teniendo en cuenta la trascendencia de la participación de la víctima en esta etapa de la

actuación penal, es claro que la omisión del legislador pone en riesgo la efectividad de los

derechos de la víctima y por ello resulta inconstitucional.

Por lo expuesto, la Corte declarará la inexequibilidad de la expresión “con fines únicos de

información” contenida en el inciso final del artículo 337 de la Ley 906 de 2004”.

¿Qué significa hechos que no requieren prueba?

Ahora bien, sobre los anexos al escrito de acusación la doctrina ha

definido como hechos que no requieren prueba aquellos “[…]

aspectos de hecho o de derecho que permiten prescindir de la

diligencia de la prueba, pero no del debate oral…”3. Es decir, son

aquellos que no requieren de un elemento adicional para que sean

demostrados. Por ejemplo aquéllos que han sido objeto de

estipulación entre las partes o lanzar una expresión como: que el día

1º de enero de 2008 fue un martes.

¿Cómo se presenta la relación de peritos y testigos que declararán

en la audiencia de juicio oral?

En cuanto a la relación de peritos y testigos se enunciarán los

nombres y la ciencia en la que son expertos los primeros, además del

domicilio y datos personales necesarios de todos aquellos que se

relacionen en el anexo, para su respectiva notificación. En este punto,

se sugiere por razones de seguridad de los testigos, cualquiera que

sea su condición: peritos, investigadores o civiles, utilizar como regla

general el numeral 1 del artículo 342 del C.P.P. para efectos de su

protección. Consideramos que solicitar en audiencia de formulación

de acusación, el uso de la dirección de Fiscalías para efectos de

notificación a los testigos, no es el momento oportuno, toda vez que

al completar los formatos del escrito de acusación respectivos, deben

llenarse los espacios correspondientes al domicilio de los declarantes

y dichos escrito, va a ser objeto de traslado a la contraparte,

permitiéndole conocer desde ese momento la verdadera ubicación

de los mismos, por este motivo sugerimos aportar como dirección la

de la fiscalía y aclarar en la respectiva audiencia las razones de

protección, que nos condujeron a hacerlo.

Recordemos que es posible que existan entrevistas a los testigos

que se citarán a juicio y que servirán como base de su declaración en

la audiencia, dichos documentos serán objeto de descubrimiento si

la defensa lo solicita, para materializar el principio de contradicción

y el derecho de defensa. Los peritos por su parte deberán rendir un

informe del cual se debe dar traslado a la contraparte con cinco días

de anticipación a la respectiva audiencia de juicio oral para su

respectiva preparación y estudio (artículo 415 ley 906 de 2004).

¿Existe diferencia entre las declaraciones y las entrevistas?

Por último, en cuanto a las declaraciones o deposiciones (artículo

337 literal g ley 906 de 2004), habrá que diferenciar las mismas de las

entrevistas propiamente dichas, pues las primeras se rinden ante

autoridad competente bajo la gravedad del juramento como es el caso

del artículo 221 inciso segundo o del 272 de la ley 906 de 2004.

Mientras que las entrevistas, son aquellas que se rinden ante un

investigador o policía judicial, no son bajo la gravedad del juramento

y se realizan con el fin de encausar la investigación, de tal forma, que

para efectos de descubrimiento, este último literal del artículo 337

del ley 906 de 2004 habrá que concordarlo con el artículo 345 numeral

tercero de la misma obra.

Ahora bien, cuando ha habido allanamiento a cargos en la

audiencia de formulación de acusación, ha manifestado la Corte que

lo actuado se tendrá como escrito de acusación, sentencia 29.002 de

31 de marzo de 2008:

“…En síntesis, aceptados los cargos por un imputado (por

cualquiera de las especies) ni el juez puede exigir, ni el fiscal está

obligado a elaborar escrito de acusación, pues el fallador deberá actuar

con base en la acusación que llega a su conocimiento, que no es

distinta al acta de allanamiento o preacuerdo...”

Ejercicio práctico al final de este documento.

2. AUDIENCIA DE FORMULACIÓN

DE ACUSACIÓN: Artículo 338 CPP

¿En qué consiste la audiencia de formulación de acusación?

Es el momento procesal en que la fiscalía acusa formalmente, ante

el Juez de conocimiento, al autor o partícipe de la conducta punible.

La fijación de fecha para la celebración de esta audiencia debe ser

dentro de los tres (3) días siguientes al recibo del escrito de acusación.

Artículo 338 del ley 906 de 2004.

UNIDAD 2

2.1. Trámite: Artículo 339 del CPP

Una vez se instala la audiencia por parte del juez, este deberá

ordenar el traslado del escrito de acusación a las partes intervinientes,

y concederá en primer término, la palabra al representante de la

fiscalía, luego al ministerio público y posteriormente a la defensa,

para que cada uno manifieste si advierte causales de incompetencia,

impedimentos, recusaciones y nulidades, adicionalmente expresarán

las observaciones que tengan sobre el contenido del escrito de

acusación, con el fin de que en la misma audiencia, sea aclarado,

corregido o adicionado acatando los requisitos establecidos en el

artículo 337 del C.P.P.

Superado el trámite anterior le concederá de nuevo la palabra

al representante de la fiscalía, para que formule oralmente la

acusación.

Son condiciones necesarias para la validez de este acto procesal:

la presencia del fiscal, del defensor y del acusado que se encuentre

privado de la libertad mientras sea su voluntad asistir.

La presencia del acusado que se encuentre en libertad no es

necesaria para su validez, pero está plenamente facultado para asistir,

al igual que los demás intervinientes.

(Principio del debido proceso, juicio oral y público; Principio

general de la publicidad. Corte Constitucional M.P. Alejandro

Martínez Caballero Sentencia C-427 Septiembre 12 de 1996)

2.2. La Víctima: Artículo 340 del CPP

Es en esta audiencia donde se determina la calidad de víctimaal

igual que su representación legal si se constituye artículo 340 del CPP.

Si hay varias víctimas el juez podrá determinar un número igual de

representantes legales al de defensores que actúan en el caso. Artículo

132 de la ley 906 de 2004.4.

Sentencia C-209 y C-516 de 2007 M.P. Dr. Manuel José Cepeda

Espinosa5“…

2.3. Impedimentos, recusaciones, impugnación de competencia:

De cualquiera de estas circunstancias, conocerá el superior

jerárquico del juez, quien resolverá de plano dentro de los tres días

siguientes al recibo de lo actuado. Si llegase a prosperar alguna de

ellas, el juez lo remitirá al competente. Su decisión no es susceptible

de recurso alguno.Artículos 56, 57, 58 y siguientes y 341 C.P.P.

2.4. Medidas de Protección:

La fiscalía cuando lo considere necesario, podrá solicitar al juez

alguna de las siguientes medidas para la protección integral de las

víctimas y testigos7:

Es importante tener en cuenta que los derechos de las víctimas surgen desde la etapa de

indagación. Módulo para fiscales Estructura del proceso penal.

“…La respuesta positiva a las cuatro preguntas planteadas llevó a la Corte a concluir que en

el caso del artículo 357 de la Ley 906 de 2004, para garantizar la efectividad del derecho a

acceder a la justicia y del derecho a la verdad, a la víctima debe permitírsele (i) hacer solicitudes

probatorias en la audiencia preliminar; (ii) así sea en una etapa previa al juicio; y (iii) tal

posibilidad la puede ejercer directamente la víctima (o su apoderado); y (iv) sin que ello

desconozca las especificidades del nuevo sistema acusatorio ni los rasgos estructurales del

mismo.

En consecuencia, a la luz del cargo analizado, deberá condicionarse la exequibilidad del artículo

344 de la Ley 906 de 2004, en el entendido de que la víctima también puede solicitar el

descubrimiento de un elemento material probatorio específico o de evidencia física

específica…se declarará la exequibilidad del artículo 356 de la Ley 906 de 2004, en el entendido

de que la víctima también puede hacer observaciones sobre el descubrimiento de elementos

probatorios y de la totalidad de las pruebas que se harán valer en la audiencia del juicio oral…se

declarará la constitucionalidad del artículo 358 de la Ley 906 de 2004, en el entendido de que

la víctima también puede hacer dicha solicitud…se declarará la constitucionalidad del inciso

primero del artículo 359 de la Ley 906 de 2004, en el entendido de que la víctima también

puede solicitar la exclusión, el rechazo o la inadmisibilidad de los medios de prueba””

“Igualmente, declarará la exequibilidad del artículo 339 en el entendido de que la víctima

también puede intervenir en la audiencia de formulación de acusación para elevar observaciones

al escrito de acusación o manifestarse sobre posibles causales de incompetencia, recusaciones,

impedimentos o nulidades.”

7”La víctima directamente también puede elevar solicitudes al juez, tendientes a su protección

Sentencia C-209 de 2007.

a. Que el domicilio para efectos de citaciones y notificaciones

sea el de la sede de la fiscalía, quien se ocupará de hacerlas

llegar en forma reservada a la persona correspondiente.

b. Que se ejecuten todas las acciones efectivas y necesarias

tendientes a evitar cualquier tipo de reacción contra ellos, cuyo

origen sea el cumplimiento a su deber de testificar.

(Principio de la buena fe y la promesa de ubicación en el exterior.

Sentencia T-532 M.P. José Gregorio Hernández)

Es importante, que los fiscales mantengan presente la necesidad

de proteger a las víctimas y testigos de los casos que adelantan.

Para lo cual, deben hacer uso de las posibilidades que ofrece el

programa de protección a víctimas y testigos de la Fiscalía

General de la Nación.

Además, se debe tener en cuenta que las medidas de protección

contempladas por la norma no son taxativas. De tal forma, que

pueden solicitarse todas aquéllas que se consideren necesarias

atendiendo el caso en particular y el grado de riesgo de la víctima en

concreto.

¿Qué decisiones toma el juez, antes de finalizar la audiencia de

formulación de acusación?

a. Incorporar las correcciones a la acusación.

b. Aprobar o improbar los acuerdos entre fiscalía y defensa.

c. Suspender condicionalmente el procedimiento, si hay lugar a

ello.

Una vez realizadas estas acciones, el juez deberá fijar fecha, hora y

sala para la celebración de la correspondiente audiencia preparatoria,

cuyo término no podrá ser inferior a quince (15) días ni superior a

los treinta (30) días siguientes a su señalamiento.

2.5. Descubrimiento de los elementos materiales probatorios y

evidencia física: Artículos 344 a 347 del CPP

¿Cuándo se inicia el descubrimiento de los elementos materiales

probatorios o evidencia física?

Desde la audiencia de formulación de acusación (artículo 344 de

la ley 906 de 2004)

La Corte Constitucional mediante sentencia C-1194 de 22 de

noviembre de 2005, declaró exequible condicionadamente la

expresión: “el descubrimiento de un elemento material probatorio

específico y evidencia física de que tenga conocimiento”, contenida

en el inciso primero del artículo 344 del C.P.P. , en el entendido

de que dicha potestad puede ejercerse independientemente de

lo previsto en el artículo 250 de la carta política que obliga al

Fiscal General de la Nación, o a sus delegados, en caso de

presentarse escrito de acusación a “suministrar por conducta del

juez de conocimiento, todos los elementos materiales probatorios e

informaciones de que tenga noticia incluidos los que le sean favorables

al procesado”.

2.5.1. Restricciones al descubrimiento: Artículo 345 del CPP

• Información sobre la cual una norma disponga su secreto.

Ej. Conversaciones entre el abogado defensor y el imputado

• Información de hechos ajenos a la acusación

• Información, documentos o archivos personales preparatorios

del juicio

• Información que cause perjuicio a otra investigación.

• Información que afecte seguridad del Estado

2.5.2. Anotaciones sobre el descubrimiento de Prueba:

¿El testigo de refutación debe anunciarse y en consecuencia descubrirse

antes de la audiencia de juicio oral?

Este es un testimonio que surge, de lo que acontece en la propia

audiencia de juicio oral, es decir, que no puede el fiscal con

anticipación presumir lo que sucederá con respecto a las declaraciones

de los demás testigos citados por él o por la defensa. En este orden

de ideas, cuando escuchadas las declaraciones se advierta que es

necesario convocar a un testigo que refute directamente lo

manifestado por otro en audiencia, será esa la oportunidad de poner

en conocimiento al juez de la necesidad de escuchar un testigo que

aunque no fue convocado, tiene la información necesaria para refutar

lo que otro declaró. Por tal motivo, no sólo no se anuncia en

preparatoria si no que no se descubre, pues su necesidad sólo se

conoce durante el desarrollo del examen cruzado de testigos durante

la audiencia de juicio oral respectiva.

¿La prueba demostrativa debe descubrirse?

Sí. Esta es una prueba que busca ilustrar al juez sobre un evento

en particular, y su valoración depende de que sea admitida en la

audiencia de juicio oral. No debemos olvidar que para su admisión

la prueba debió anunciarse y descubrirse al igual que las demás.

Se recomienda, revisar sentencia Corte Suprema de Justicia,

Expediente:25920, Magistrado Ponente: Dr. Javier Zapata Ortiz.

Febrero 21 de 2007.8“.

“..El descubrimiento probatorio se relaciona directamente con los principios que a continuación

se mencionan y cuya vigencia reafirma:

i) Debido proceso, de rango constitucional, aplicable a todas las actuaciones judiciales y

administrativas, que incluye para el sindicado el juzgamiento con la observancia de la plenitud

de las formas del juicio, el derecho de presentar y controvertir pruebas, la defensa por un

abogado; y a la exclusión las pruebas obtenidas con violación del debido proceso.

Nota:

Realizar ejercicio práctico al final de este documento.

ii) Igualdad, en tanto corresponde a los servidores judiciales hacerla efectiva para los

intervinientes en desarrollo de la actuación. Se concreta en la denominada igualdad de armas,

consistente el derecho que tiene la defensa de conocer las evidencias y elementos probatorios

que la Fiscalía utilizará para la acusación; y a la vez, el derecho que asiste a la Fiscalía para

conocer de cuáles evidencias y elementos probatorios se servirá la defensa; con la finalidad de

que puedan desempeñarse en el mismo plano o nivel. Pero tal prerrogativa no se agota en el

simple conocimiento previo, sino que confiere a cada parte la potestad de “utilizar”, si conviene

a sus intereses, las evidencias y elementos probatorios aducidos por la otra, bien para impugnar

la pertinencia o el poder de persuasión, o bien para respaldar su propia teoría.

iii) Imparcialidad, que impone a los Jueces el imperativo de establecer con objetividad la verdad

y la justicia, siendo indispensable para ello que el Juez de conocimiento asuma una actitud

positivamente dirigida a que el descubrimiento probatorio sea lo más completo posible.

iv) Legalidad, en cuanto el descubrimiento es uno de los parámetros que condiciona la pertinencia

y el decreto de la prueba por parte del Juez; y por la necesidad de observar las formas propias

del juicio. Tan es así, que si llegare a practicarse una prueba que no fue descubierta y pese a ello

se utiliza como fundamento de la sentencia, en segunda instancia o en sede de casación es

factible aplicar la regla de exclusión, por mandato constitucional (artículo 29 de la Carta) y de la

ley (artículo 360 –prueba ilegal- de la Ley 906 de 2004), según el cual, el Juez excluirá la práctica

o aducción de medios de prueba ilegales, incluyendo los que se han practicado, aducido o

conseguido con violación de los requisitos formales previstos en el Código de Procedimiento

Penal.

v) Defensa, pues el imputado y con mayor razón el acusado, tiene derecho a solicitar, conocer

y controvertir las pruebas, disponiendo para ello de un tiempo razonable y de medios adecuados

para la preparación de la defensa.

Sobre ese particular, el numeral 3 del artículo 125 de la Ley 906 de 2004, estipula que es

atribución de la defensa:

“En el evento de una acusación, conocer en su oportunidad todos los elementos probatorios,

evidencias física e informaciones de que tenga noticia la Fiscalía General de la Nación, incluidos

los que sean favorables al procesado.”

vi) Lealtad, bajo el entendido que todos los que intervienen en la actuación tienen el deber de

obrar con buena fe. Implica que el descubrimiento probatorio se haga en forma completa e

integral, para evitar que la contraparte sea sorprendida con evidencias y medios probatorios

que no pudo conocer con razonable antelación. Siempre quedan a salvo, claro está, el derecho

a la no auto-incriminación y la información privilegiada entre el acusado y su defensor.

vii) Contradicción, en cuya virtud, las partes tendrán derecho a conocer y controvertir las pruebas,

así como a intervenir en su formación. Y concretamente, como lo dispone el inciso segundo

de esta norma:

“Para garantizar plenamente este derecho, en el caso de formular acusación la Fiscalía General de

la Nación deberá, por conducto del juez de conocimiento, suministrar todos los elementos probatorios

e informes de que tenga noticia, incluidos los que sean favorables al procesado.”

Con idéntica redacción, el numeral 2 del artículo 142 del Código de Procedimiento Penal,

que trata sobre los deberes específicos de la Fiscalía, se refiere al suministro de todos los

elementos y evidencias, inclusive los que sean favorables al acusado”.

viii)–Objetividad, que obliga a la Fiscalía a adecuar su actuación a un criterio transparente,

ajustado jurídicamente para la correcta aplicación de la Constitución Política y la ley. De ahí

que el descubrimiento probatorio por parte de la Fiscalía debe incluir aquellas que pudieren

resultar favorables a la defensa.

Es preciso tener en cuenta que la defensa no está obligada a presentar prueba de descargo ni

contraprueba (numeral 8 , artículo 125 de la Ley 906 de 2004). Sin embargo, cuando el defensor

pretenda hacer valer pruebas en el juicio, queda sujeto a la obligación del descubrimiento

íntegro y oportuno de las mismas.

3. AUDIENCIA PREPARATORIA:

Artículos 355 a 365 del CPP

¿Cuáles son los requisitos de validez para la realización de la audiencia

preparatoria?

Son indispensables para la validez de esta audiencia, la presencia

del juez, el fiscal y el defensor. (Art. 355 de la ley 906 de 2004).

Fundamento de la audiencia – Fijación de las pruebas que se harán

valer en el juicio oral (Sentencia C-1194 de 2005)9

“De todo lo dicho se tiene que la norma acusada resulta constitucional entendida como

complemento del deber de descubrimiento pleno que recae sobre la Fiscalía General de la

Nación al momento de formular su acusación. Para este Tribunal, el deber de descubrir el

material probatorio que reposa en la Fiscalía incluye los elementos materiales y la evidencia

que sea tanto favorable o desfavorable al investigado, por lo que es en el contexto del

incumplimiento de esa obligación que la norma demandada se puede integrar. Si por su aparente

contradicción con el principio constitucional de igualdad, la norma fuera retirada del

ordenamiento jurídico, es evidente que la defensa perdería una oportunidad adicional para

obtener que el descubrimiento de la Fiscalía, y el descubrimiento de material probatorio en

poder de otras personas o entidades públicas y privadas, sea lo más completo posible.

La potestad adicional de solicitar el descubrimiento de pruebas específicas por parte de la

defensa constituye una protección más, una garantía adicional que la protege contra el

incumplimiento de la Fiscalía de su deber de descubrimiento completo del material probatorio

relativo a la acusación, por lo que la Corte considera que la norma no se opone a la Carta

Política si se la interpreta en el sentido propuesto, es decir, como un complemento al deber de

descubrimiento pleno –tanto de lo favorable como de lo desfavorable- que se encuentra a

cargo de la Fiscalía”.

UNIDAD 3

Durante el desarrollo de la audiencia preparatoria, las partes

deben manifestar sus observaciones frente al proceso de

descubrimiento probatorio que se inició desde la audiencia de

formulación de acusación, de tal forma que si el realizado por

fuera de la audiencia, fue incompleto el juez, lo rechazará.

Artículo 356-1 CPP.

La defensa, deberá realizar su descubrimiento total de los

elementos materiales probatorios, evidencia física o información

legalmente obtenida con que cuente. Artículo 356-2 CPP

Igualmente se manifestará si existe alguna estipulación

probatoria o interés en realizarla. (Ver módulo de pruebas).

Artículo 356-4 CPP.

El acusado, deberá expresar cómo se declara con respecto a los

cargos formulados. Artículo 356-5 CPP.

3.1. Presentación de las solicitudes probatorias dentro de la

Audiencia Preparatoria:

¿Qué deben tener en cuenta, los sujetos procesales durante el desarrollo

de la audiencia preparatoria?

Su teoría del caso

La pertinencia, conducencia y admisibilidad de las pruebas que

pretenden solicitar

Las que podrían ser pruebas ilícitas y la posible aplicación de la

cláusula de exclusión a las mismas

¿Cómo, se materializa la actuación de las partes en la audiencia

preparatoria?

En tres pasos fundamentales:

1. Las solicitudes probatorias formuladas por las partes, artículo

357 CPP.

2. Las solicitudes de exclusión, rechazo ó inadmisibilidad,

artículos 359 a 362 del CPP.

3. El auto que decreta las pruebas

En esta audiencia, se anuncian las estipulaciones si las hay. En

cuanto al orden en que se introducirán las mismas dentro del juicio,

será el que la fiscalía considere pertinente conforme a la declaración

de los testigos que haya citado, para que ellas hagan parte de un

contexto debidamente organizado. Actualmente, hemos apreciado

que algunos jueces requieren las estipulaciones al inicio del debate

probatorio y consideramos que dicha práctica, puede atentar contra

la teoría del caso de la fiscalía. Ahora bien, si las partes tiene la facultad

legítima de decidir el orden en que se practicarán las pruebas que

aportarán al caso, y las estipulaciones son pruebas, éstas deben ser

ordenadas como lo considere más conveniente, quien las presenta

en juicio.

Igualmente consideramos que atendiendo la trascendencia de la

estipulación dentro del juicio, ya que la misma reemplaza una prueba,

ésta debe ser firmada por la Fiscalía, la Defensa y el acusado, de tal forma

que si el acusado no llegare a estar de acuerdo con respecto al contenido

de alguna estipulación, la misma no podría presentarse pues atentaría

directa y gravemente contra el derecho de defensa. En ese mismo orden

de ideas, no sería aceptable presentar estipulaciones en los casos con

“persona ausente”.

La Corte Constitucional, mediante sentencia C-454 del 7 de junio

de 2006, declaró la exequibilidad condicionada al art. 357 de la ley

906 de 2004, en el entendido que los representantes de las víctimas

en el proceso penal, puedan realizar solicitudes probatorias en la

audiencia preparatoria.

Igualmente, la Corte Constitucional en sentencia C-209 del 21 de

marzo de 2007 declaró, la exequibilidad condicionada de los artículos

284, 344, 356, 358 y 359 de la ley 906 de 2004 en el entendido que la

víctima también puede ejercer facultades probatorias, sin que pueda

realizar preguntas a los testigos en forma directa, sino a través del

fiscal quien representa sus intereses.10

Actualmente, se viene presentando con alguna frecuencia, que la

defensa después de que la fiscalía anuncia y sustenta la necesidad de

sus pruebas, concretamente los testimonios, la defensa solicita

10 “1. En la etapa de investigación, en lo que tiene que ver con la práctica de pruebas

anticipadas regulada en el artículo 284 de la Ley 906 de 2004, la Corte Constitucional concluyó

que el numeral 2 del artículo 284 de la Ley 906 de 2004 era exequible en el entendido de que

la víctima también podrá solicitar la práctica de pruebas anticipadas ante el juez de control de

garantías.

2. En la etapa de imputación, en cuanto a lo regulado en el artículo 289 de la Ley 906 de

2004, la Corte Constitucional concluyó que la víctima podrá estar presente en la audiencia de

formulación de la imputación.

3. En cuanto a la adopción de medidas de aseguramiento y de protección, en lo regulado por

los artículos 306, 316 y 342 de la Ley 906 de 2004, la Corte Constitucional concluyó que la

víctima también puede acudir directamente ante el juez competente , según el caso, a solicitar

la medida correspondiente.

4. En relación con el principio de oportunidad regulado en los artículos 324, y 327, la Corte

Constitucional concluyó que se deberán valorar expresamente los derechos de las víctimas al

dar aplicación a este principio por parte del fiscal, a fin de que éstas puedan controlar las

razones que sirven de fundamento a la decisión del fiscal, así como controvertir la decisión

judicial que se adopte al respecto.

5. En materia de preclusión de la acción penal, en lo que atañe a la regulación prevista en el

artículo 333 de la Ley 906 de 2004, la Corte concluyó que se debe permitir a la víctima allegar

o solicitar elementos materiales probatorios y evidencia física para oponerse a la petición de

preclusión del fiscal.

6. En cuanto a la etapa de acusación, en lo regulado por los artículos 337, 339 y 344 de la Ley

906 de 2004, la Corte Constitucional concluyó que la víctima también puede intervenir en la

audiencia de formulación de acusación para formular observaciones al escrito de acusación o

manifestarse sobre posibles causales de incompetencia, recusaciones, impedimentos o

nulidades. En consecuencia, declaró inexequible la expresión “con fines únicos de información”

contenida en el artículo 337 y exequible el artículo 344 en el entendido de que la víctima

también puede solicitar al juez el descubrimiento de un elemento material probatorio específico

o de evidencia física específica.”

exactamente los mismos testigos de la fiscalía, argumentando que

requiere obtener información de ellos a través de un interrogatorio

directo. Esto significa una gran presión para el testigo quien tiene

que absolver dos interrogatorios directos, dos contra-interrogatorios,

dos redirectos y dos recontra-interrogatorios, además de una gran

dificultad para la correcta apreciación del juez. La Corte ya se ha

pronunciado sobre este aspecto, en auto 27.608 del 26 de octubre de

2007, en la que sostiene que para que cualquiera de las partes pueda

solicitar los mismas pruebas de la otra, deberá en audiencia

preparatoria sustentar al juez que ellas son pertinentes y conducentes

para su teoría del caso.

3.2. Suspensión de la Audiencia Preparatoria:

¿Por qué razones puede suspenderse la audiencia preparatoria?

Solamente podrá suspenderse:

• Por el trámite de la apelación de las decisiones relativas a las

pruebas.

• Por circunstancias de fuerza mayor o caso fortuito

debidamente acreditadas.

La suspensión a la que se hace referencia en este punto, es relativa

a una condición diferente a aquella que da origen a la suspensión del

procedimiento a prueba debidamente estudiado en el módulo de

principio de oportunidad.

Para ilustrarlo mejor, se propone realizar las actividades

correspondientes, que se plantean al final de este módulo.

4. AUDIENCIA DE JUICIO ORAL

¿En qué consiste la audiencia de juicio oral?

Esta etapa, se inicia con su instalación oficial por parte del Juez de

Conocimiento, quien para ello, debe verificar la presencia de las partes

intervinientes: fiscalía, defensa, acusado y ministerio público.

El juicio, es la parte sustancial del proceso, cuyo final es la sentencia

condenatoria o absolutoria. Las características propias del juicio oral

a la luz de la ley 906 de 2004 son: público, oral, con inmediación de

las pruebas, contradictorio y concentrado.

El artículo 29 de la Carta Política preserva la garantía del juicio

público dentro del marco de un debido proceso“…Toda persona se presume

inocente mientras no se haya declarado judicialmente culpable. Quien

sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado

UNIDAD 4

escogido por él, o de oficio, durante la investigación y el juzgamiento; a un

debido proceso público sin dilaciones injustificadas; a presentar pruebas y a

controvertir las que se alleguen en su contra; a impugnar la sentencia

condenatoria y a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho”.

Debe recordarse que la toma de juramento a los testigos por

parte del juez debe hacerse de manera individual y no por

grupos, en primer término porque no siempre todos los testigos

están disponibles al mismo tiempo, además no deben unirse

los testigos de cargo con los de descargo, y por último el

compromiso que asumen con el juramento es de carácter personal

e individual.

4.1. Causales de Suspensión de la Audiencia de Juicio Oral:

Artículo 454 del CPP.

Por regla general, la audiencia de juicio oral deberá ser continua,

su suspensión opera de carácter excepcional y por

motivos de manifiesta gravedad. El término de la suspensión

se mantendrá por el tiempo que subsistan los motivos que la

originaron.

Durante el desarrollo del juicio, el juez puede decretar recesos,

por diferentes motivos, entre ellos cuando no comparezca un testigo,

lo podrá hacer máximo por dos horas mientras se le obliga para que

se presente.

Se recomienda a la fiscalía evitar al máximo las solicitudes de

suspensión del juicio, toda vez, que fraccionar esta etapa afecta

directamente el conocimiento y la percepción del juez.

La solicitud de suspensión además de ser excepcionalísima ya que

atenta contra el principio de concentración, debe estar sometida a

una exigente carga argumentativa para quien la solicita, de tal forma

que los motivos para ella sean justificados.

4.2. Alegación Inicial:

En desarrollo de la audiencia de juicio oral, el juez concede el uso

de la palabra al acusado si se encuentra presente, para que sin apremio

alguno manifieste si se declara culpable o inocente con respecto a los

cargos que la fiscalía le ha formulado, advirtiéndole que tiene derecho

a guardar silencio y a no autoincriminarse. En este punto, su

manifestación podrá ser mixta, es decir, aceptando su responsabilidad

frente alguno (s) de los cargos y rechazándola con respecto a los

demás.

La rebaja a la que tiene derecho por declararse culpable en este estadio

procesal, equivale a una sexta parte de la sanción punitiva que

corresponde a los cargos aceptados. En caso de guardar silencio, o no

encontrarse presente en la respectiva audiencia, se entenderá como el

equivalente a manifestación de inocencia. Artículo 367 del CPP.

Hay diversas situaciones que deben tenerse en cuenta, en caso de

presentarse una aceptación de culpabilidad por parte del acusado a

saber:

El juez debe verificar que sea una declaración libre, voluntaria

espontánea, y consciente artículo 368 CPP. Que el acusado haya sido

debidamente informado de las consecuencias procesales de dicha

acción, es decir, que cuente con la correspondiente asesoría de su

defensor. Además de confirmar si dicha manifestación obedece a

algún acuerdo con la fiscalía y determinar que de ser así, el mismo

no vulnere algún derecho o garantía fundamental del acusado. Ya

que de advertir la ausencia de alguno de estos requisitos, deberá

rechazar la declaración del acusado y continuar como si la misma

hubiese sido de inocencia.

En cuanto al allanamiento a cargos sugerimos que el mismo se redacte en

un documento escrito, en el que consten además de todos los cargos

formulados por la fiscalía, todos los requisitos propios del mismo, es decir,

FISCALÍA GENERAL DE LA NACIÓN

40

que es una renuncia, consciente, voluntaria, y espontánea, a tener un juicio,

público, oral y con derecho a la contradicción, y que el mismo traerá como

consecuencia necesaria una sentencia condenatoria. Documento que deberá

estar suscrito por el fiscal, la defensa y por supuesto el imputado o acusado

según el caso.

Cuando la declaración de culpabilidad es producto de un acuerdo

con la fiscalía, ésta última deberá presentar los términos en que se

llegó al acuerdo y adicionalmente deberá especificar la pretensión

punitiva que como ente acusador tiene en el caso concreto, todo esto

con la observancia propia de los artículos 177, 352 ,374 y 370 de la

ley 906 de 2004 artículo 369.

4.3. Presentación del Caso:

¿Qué es la alegación inicial?

Una vez instalada la audiencia de juicio oral, la fiscalía presentará

su declaración inicial del caso, la cual consistirá en una presentación

al juez de las circunstancias fácticas que describen el caso, y la relación

de las pruebas con las cuales pretende demostrar la responsabilidad

penal del acusado, más allá de duda razonable artículo 371 CPP.

En otras palabras, deberá contener una relación fáctica ordenada

cronológicamente – si es posible- de tal forma, que describa de la

mejor manera posible, todo lo sucedido y que tenga relevancia jurídica

para el juzgamiento del caso. Adicionalmente, se deberá relacionar

el soporte probatorio, con que cuenta la fiscalía, para demostrar al

juez más allá de duda razonable, la responsabilidad penal del

acusado. Por último, la correspondiente adecuación típica de la

conducta y la solicitud a futuro de la imposición de una sentencia

condenatoria.

Para la defensa, presentar alegación inicial, es una opción que

conforme a la estrategia elegida puede desechar.

La presentación inicial, es la primera oportunidad que tiene la

fiscalía de ilustrar en forma completa y detallada al juez, sobre las

circunstancias del caso, por tal motivo, es muy importante preparar

una excelente declaración de apertura, la cual, debe ser clara con una

estructura simple, directa y convincente. Su organización debe ser

progresiva y lógica. Su contenido debe tener vehemencia sin caer en

la valoración. Lograr una presentación esencialmente objetiva es

definitivo, toda vez que las valoraciones sólo están permitidas en la

clausura. El siguiente ejemplo, nos permitirá diferenciar una apertura

viciada por conceptos de valoración personal de una apertura

objetiva: 11

A. El conductor del vehículo se movilizaba a una velocidad de

120 km por hora, en un sector donde lo máximo permitido es

de 80 km por hora.

B. El conductor del vehículo se desplazaba a exceso de velocidad.

Como se puede apreciar, en el ejemplo A se describen los

hechos en forma totalmente objetiva sin apreciaciones

personales de quien los expone, en cambio en el ejemplo B,

aunque t iene como base las mismas ci rcunstancias, la

apreciación es personal y valorativa en consecuencia susceptible

de objeción por la contraparte.

Para una mejor ilustración sobre la presentación de la declaración

inicial, debe tenerse en cuenta lo siguiente:

¿Cuál es el contenido que debe tener la apertura?

La declaración inicial o apertura contiene una exposición breve

de los elementos materiales de prueba, evidencia física o información

legalmente obtenida que se van a presentar.

Tiene dos propósitos:

• Llevar al conocimiento del juez los hechos del caso y cómo se

comprobarán.

• Establecer una relación de confianza con el mismo.

Para una mejor composición y contenido, el fiscal debe conocer

perfectamente los hechos del caso, de tal forma, que le permita hacer

una narración absolutamente descriptiva, contar una historia, pintar

un cuadro con sus palabras. En los casos penales, la escena de los

hechos y la actuación de los participantes es de trascendental

importancia para ilustrar al juez sobre las circunstancias que rodearon

la ocurrencia del delito.

Por tal motivo, debe ser meticuloso en la descripción de la escena,

de tal forma que con sólo cerrar los ojos y escuchar sea posible tener

un cuadro mental de la misma, sin embargo, se debe tener cuidado

con el exceso de detalles los cuales pueden llegar a confundir al juez,

o pueden ser difíciles de probar en su totalidad, en este orden de

ideas se debe atender a la pertinencia de los detalles para cada caso

concreto. De igual forma, deben describirse los elementos

involucrados en el hecho, por ejemplo el bus tenía cuatro (4) metros

de largo y tenía puertas de acceso tanto en la parte delantera como

en la trasera. En ambas puertas tenía pasamanos, etc….

También debe precisar las condiciones del clima, luminosidad,

fechas, etc, en forma clara y detallada. Después de haber presentado

y descrito todos los aspectos a los que hemos hecho referencia, se

sugiere describir la forma cómo se desarrolló la conducta punible

recreando el evento a tal punto que sea posible su visualización por

parte del juez. Igualmente debe tener presente la posible teoría del

caso que va a presentar la defensa, y en tal virtud, debe anticiparse a

sus planteamientos y desestimarlos desde la óptica de la fiscalía sin

que la idea principal sea exclusivamente orientarla a defenderse de

los posibles ataques de la contraparte.

En resumen, para lograr una presentación inicial de acuerdo con

estos puntos, el fiscal, debe ser:

• Breve y claro, con una visión parcializada comprometida con

el rol del fiscal dentro del proceso

• Utilizar lenguaje cotidiano, espontáneo, fluido

• Usar organización lógica

• Hacer un bosquejo del caso para el juicio

• Escoger un título que contenga la parte fundamental del tema

• Revisar hasta el último párrafo .

• Utilizar voz alta, clara y segura

• Establecer contacto visual con el juez

• No argumentar, es una narración totalmente objetiva

• No exagerar, ni prometer lo que no podrá cumplir

• Emplear su propio estilo – el que le resulte más natural y

cómodo

• Anticiparse a los posibles temas de la defensa

• Escuchar bien a la apertura de la defensa

• Tomar notas para comentar en su clausura sobre promesas

que la defensa no cumplió

• Avisar al juez sobre las debilidades claves del caso y de una

vez minimizar su impacto, por ejemplo los testigos

cooperadores

4.4. Debate Probatorio:

Una vez, se han escuchado las presentaciones de las partes, se inicia

un debate probatorio entre ellas. Interrogatorio cruzado de testigos,

declaración de peritos, introducción de pruebas documentales,

inspecciones, entre otros.

4.4.1. Interrogatorio:

¿Qué es el interrogatorio directo?

Es el examen realizado a un testigo que se ha solicitado en

audiencia preparatoria, con el fin de que su declaración sirva para el

esclarecimiento de los hechos. El interrogatorio puede ser realizado

bien por la fiscalía o bien por la defensa, lo que debe tenerse en cuenta

es cuál de las partes lo solicitó para darle a ella la oportunidad de

interrogar al testigo. Lo más importante en un interrogatorio directo,

es tener claro el objetivo perseguido con la declaración del testigo,

de tal forma, que su testimonio sea claro, entendible y de fácil

recordación para el juez.

4.4.1.1. Características del Interrogatorio:

Debe realizarse con preguntas abiertas: Qué, Cuándo, Cómo,

Dónde, Describa, Explique, etc. Su finalidad principal, es la de

obtener información, que permita al juez, entender claramente la

forma en que sucedieron los hechos. El interrogador debe conducir,

y guiar al testigo a través de las preguntas para mantener un orden

cronológico y mejor comprensión del asunto. Al testigo debe

prepararse con anticipación. Lo cual consiste en saber de

antemano, cuál es exactamente la información que conoce personal

y directamente el testigo, de tal forma, que se pueda

establecer un objetivo concreto con su declaración. Igualmente, el

deponente debe conocer cómo es la técnica que se emplea para su

interrogatorio y cuál para el contra-interrogatorio. Idealmente,

debe familiarizarse con las reglas de procedimiento: cómo se va a

realizar el interrogatorio propiamente dicho, cómo debe

comportarse frente a una objeción, cuáles son las técnicas del contra-

interrogatorio, etc. Además debe conocer la sala de audiencias

respectiva, la ubicación que deberá adoptar el día de la audiencia,

conocer dónde se ubicará el abogado que solicitó el testimonio,

dónde la contraparte, dónde el acusado, además de informarle

que es el Juez quien preside la audiencia y quien dispone las reglas

para el desarrollo de la misma.

En síntesis, el interrogatorio es, una conversación entre fiscal y

testigo sobre los hechos y las circunstancias particulares del caso,

Mediante pregunta y respuesta, es el declarante quien testifica,

nunca el fiscal. La idea es que quien formula las preguntas, sirva de

instrumento para guiar el testimonio y obtener del declarante toda

información útil para probar los hechos que sustentan su teoría del

caso con destino al conocimiento del juez.

¿Qué aspectos deben tenerse en cuenta para realizar un buen

interrogatorio directo?

• Lea y conozca bien todos los informes y reportes oficiales

• Lea todas las declaraciones de los testigos citados y los

potenciales

• Revise sus apuntes y sus notas

• Haga un bosquejo de la evidencia y de las áreas importantes

y relevantes

• Tenga presente la evidencia física o elemento material

probatorio que pretende introducir con cada testigo

• Presente sus preguntas, y evidencias en orden y en forma

lógica

• Anticípese al tema y los argumentos de la defensa

• Si es posible, inicie y finalice su interrogatorio con una

pregunta importante, que conduzca a una respuesta fuerte

¿Cuáles son los propósitos de un interrogatorio directo?

Entre otros los siguientes:

• Establecer que el acusado es culpable

• Cumplir las promesas de la apertura

• Contar y describir las circunstancias de tiempo, modo y lugar

en que sucedieron los hechos.

• Presentar y solicitar por medio del testigo interrogado, la

admisión de los elementos materiales de prueba

• Probar la teoría del caso

• Repetir los hechos e ideas importantes

• Demostrar la seriedad y credibilidad de los testigos y sus

declaraciones.

• Demostrar que las declaraciones de los testigos de la fiscalía

son más creíbles que los de la defensa

• Presentar las debilidades importantes antes que la defensa lo

haga, con el fin de minimizar su impacto.

4.4.1.2. Técnicas prácticas para su desarrollo:

• Hable despacio, en voz alta y clara

• Haga preguntas sencillas y claras, cortas y directas

• Mantenga contacto visual con el testigo y el juez

• Use el silencio y la pausa para un efecto dramático

• Eco: Repita (sin exagerar) información importante — incluya

parte de la respuesta en su próxima pregunta por medio

de técnicas como:

• Hacerse el sordo, el incrédulo, el sorprendido

• Hacer que el testigo explique con demostración

Debe ser simple:

Uno de los errores más frecuentes, es que el interrogador se

extienda haciendo preguntas sobre temas irrelevantes y en

cambio, tome muy poco tiempo en los puntos más críticos. Lo

que no sólo aburre sino que confunde al Juez. Además, puede

provocar que la contraparte desarrolle nuevos puntos para su

cont ra inter rogator io. No busque obtener información

innecesaria aborde el punto más importante rápidamente y

desarróllelo en detalle12.

Lenguaje sencillo:

Estudios han demostrado que el contenido de las respuestas tiene

directa correspondencia con la forma en que se realizan las preguntas.

Manténgase alejado de expresiones propias de jergas especializadas

como de la policía, o abogados, etc. En conclusión, busque ser claro,

simple y entendible al momento de formular preguntas atendiendo

las condiciones académicas y culturales propias de quien va a rendir

el testimonio.

Organización lógica:

Una vez tenga claro los puntos que va abordar con cada testigo,

organícelos en forma cronológica preferiblemente en el mismo orden

que se presentaron los hechos en la realidad. Esto hará la declaración

mucho más fácil de comprender y retener en la memoria del juez. Si

no es posible, porque las condiciones del caso no lo permiten, deberá

ordenarlo estratégicamente.

Elementos descriptivos y desarrollo de los hechos:

La experiencia indica que es más favorable, abordar primero los

temas que ilustran y describen lugares, elementos, etc y luego tocar

los puntos que hacen referencia a la forma en que sucedieron los

hechos, ya que es más impactante y más efectivo escuchar todo lo

que atañe a la acción sin interrupciones que buscan ilustrar otros

aspectos como el lugar de los hechos por ejemplo.

Debe ser pausado:

Un buen interrogador, se dirige a su testigo con seguridad, pausado

sin que el declarante se sienta acosado o presionado. Aborda los temas

por partes, dándole suficiente espacio para que explique todo lo que

concierne a sus respuestas13.

Es importante tener en cuenta que el artículo 394 de la ley

906 de 2004, aunque plantea la posibilidad de que el acusado y

coacusado acudan como testigos a su propio juicio, la Corte

Constitucional mediante sentencia C-782 del 26 de julio de

200514, declaró la exequibilidad condicionada de la expresión:

“comparecerán como tes t igos y bajo la gravedad del

juramento” contenida en la referida norma, en el entendido

que el juramento prestado por el declarante, no tendrá efectos

penales adversos respecto de su declaración sobre la propia

conducta; y que en todo caso, de el lo se le informará

previamente por el juez, así como del derecho que le asiste a

guardar silencio y no autoincriminarse. Ni del silencio, ni de

la negativa a responder, pueden derivarse consecuencias

penales adversas al declarante.

13 Michael Davis “Basic Criminal Trial Advocacy: Direct Examination, Opening Statement”.

National Advocacy Center 2006.

14 Sentencia C-782 de 28 de julio de 2005. M.P. Alfredo Beltrán Sierra.

Es importante precisar que, existen algunas preguntas que se

hacen comunes a situaciones particulares, es decir, que en

determinados eventos, deberán realizarse siempre interrogatorios

similares dadas las características del caso15. Por tal motivo, nos

permitimos enunciar las situaciones más frecuentes, y los aspectos

fundamentales que siempre deberán abordarse en ellas, a través

del interrogatorio directo:

4.4.1.3. Interrogatorios sugeridos para casos recurrentes:

4.4.1.3.1. Con relación a Cadena de Custodia:

Se pueden presentar alguna de estas situaciones:

1. El elemento material probatorio no está plenamente identificado

2. El elemento material probatorio está plenamente identificado,

pero el testigo no aportó las características físicas del mismo que lo

hacen único; o

3. El elemento material probatorio está plenamente identificado,

pero su condición es crítica y es fácilmente susceptible de cambio o

modificación, Ejemplo, El reloj de una víctima de homicidio que

supuestamente dejó de funcionar a la hora de su muerte.

Los “enlaces” en la cadena serán aquellas personas que tuvieron

contacto con el elemento durante el proceso de recolección,

transporte y análisis. En este caso, la parte proponente debe

establecer que el elemento material probatorio que ofreció, es

exactamente el mismo y que está sustancialmente en la misma

condición en que fue hallado.

Adicionalmente, el proponente debe probar que el elemento no

fue alterado, contaminado y mucho menos sustituido. Cada enlace

de la cadena deberá establecer: (1) El recibo inicial del elemento, (2)

La disposición final del elemento, y (3) Los métodos de seguridad

utilizados para custodiar el elemento entre el recibo y la disposición.

Veamos los siguientes casos hipotéticos con sus correspondientes

interrogatorios sugeridos:

4.4.1.3.2. Estupefacientes obtenidos en diligencia de Allanamiento:

Un investigador de policía judicial en diligencia de allanamiento realizada

a la casa del acusado, incauta una bolsa de papel que contiene estupefacientes.

En la audiencia de juicio oral, la fiscalía llama al investigador a testificar, y

después de las preguntas preliminares procede:

P: Dirigiendo su atención a Junio 2 de 2007; ¿realizó usted en esa

fecha una diligencia de allanamiento a la casa del acusado ubicada

en la calle 59 No. 23-38 de la ciudad de Bogotá?

R: Si, lo hice.

P: ¿Estableció quién era el propietario de ese inmueble?

R: Sí.

P: ¿Cómo lo hizo?

R: Obtuve el correspondiente registro de matrícula

inmobiliaria y certificado de tradición del inmueble, en

la oficina de registro de instrumentos públicos de esta

ciudad.

P: ¿Qué estableció?

R: Que la casa es de propiedad del mismo señor que la habita

y que atendió la diligencia de allanamiento. El acusado

Germán Ortiz.

El Juicio Oral en el Proceso Penal Acusatorio

51

P: ¿Quiénes se encontraban en la residencia, en el momento

de la diligencia?

R: Sólo el acusado Germán Ortiz y su esposa, la señora

Yolanda Grajales.

P: ¿Puede describir la casa a la que ha hecho referencia?

R: Sí. Es una casa blanca de una sola planta, construida en

material. Con dos habitaciones, un baño, cocina integral y

sala-comedor.

P: ¿Durante el allanamiento incautó algún elemento en la

casa del acusado?

R: Sí, lo hice.

P: ¿En qué lugar de la casa exactamente, encontró los

elementos que incautó?

R: En la cocina. Debajo del lavaplatos.

P: ¿Qué elemento recogió allí?

R: Recogí una bolsa de papel, que contenía pequeños

paquetes envueltos en papel de aIuminio. Los paquetes

medían aproximadamente cuatro centímetros y de varias de

ellas se salía algo de polvo.

P: Le muestro la evidencia marcada con el número 1, para

efectos de identificación por parte de la fiscalía. ¿Qué es?

R: Es una foto del elemento que incauté en la escena, es decir,

de la bolsa de papel que contenía los paquetes envueltos en

papel de aluminio.

P: ¿Después de encontrar esa bolsa, qué hizo usted?

R: Desocupé el contenido sobre una mesa y conté seis

pequeños paquetes que contenían una sustancia

pulverulenta. Luego, tomé los paquetes y Ios introduje en

una bolsa plástica. La sellé y rotulé, con la respectiva fecha

del día.

P: ¿Después de guardar los paquetes en la bolsa plástica y de

rotularla qué hizo?

R: La tomé y la guardé en el boIsillo de mi chaqueta y

regresé a la oficina donde la entregué al Agente “x” quien

es custodio de evidencias. Eso fue hacia las 9:45 a.m.

aproximadamente.

P: ¿Podría describirnos cuál era la condición de la bolsa,

cuando usted la entregó?

R: Sí, estaba sellada pero un poco más de la sustancia

pulverulenta se había salido de los pequeños paquetes, así

que la misma se hallaba por fuera de ellos pero dentro de la

bolsa.

P: ¿Durante el tiempo que tuvo la bolsa plástica en su poder,

alguien más tuvo acceso a ella?

R: No.

Se debe exhibir la sustancia para el respectivo reconocimiento.

El testigo es contra-interrogado. La fiscalía luego llama al

agente custodio de evidencias. Después de establecer los

aspectos preliminares, la fiscalía continúa:

El Juicio Oral en el Proceso Penal Acusatorio

53

P: Señor custodio, dirija su atención a Junio 2 de 2007. ¿En

esa fecha usted vio al policía judicial “y” en el desarrollo de

sus deberes?

R: Sí, lo vi.

P: ¿Podría describirnos las circunstancias de su encuentro?

A: Siendo aproximadamente las 10:00 a.m. del día Junio 2 de

2007, el policía judicial “y” me entregó un elemento material

probatorio, que consistía en una bolsa plástica que contenía

un número de pequeños paqueticos.

Había una cantidad de sustancia pulverulenta blanca que

se salía de los pequeños paquetes y que se encontraba

dentro de la bolsa plástica. La bolsa plástica se encontraba

sellada.

P: ¿Qué hizo con ella?

R: Bien, yo la empaqué en un sobre de manila tamaño oficio,

lo marqué y personalmente lo envié por correo certificado a

nuestro laboratorio ubicado en la ciudad de “z”.

P: ¿Podría ser más específico con respecto a lo que hizo

cuando la marcó?

R: Sí, le puse un rótulo a la bolsa plástica con el número del

caso, mis iniciales y la fecha.

P: ¿Supo si el sobre fue recibido por el laboratorio?

R: Sí. Yo mismo confirmé vía telefónica con el perito que hace

los análisis correspondientes.

P: ¿Volvió a ver la bolsa plástica nuevamente?

R: Sí. Aproximadamente tres semanas después, recibí la

bolsa por correo con el reporte del laboratorio. Cuando la

recibí, el cierre original de la bolsa estaba cortado pero el

rótulo original estaba intacto. La bolsa original y el

elemento material probatorio estaban contenidos en otro

contenedor, sellado con el número de reporte en el rótulo.

Llevé este contenedor a la bodega de evidencias donde

permaneció hasta hoy.

P: ¿Tiene conocimiento si alguien más tuvo acceso al

contenedor de la bolsa mientras estuvo en la bodega de

evidencias?

R: Bueno, antes de enviarla por correo nadie la tocó. Sólo yo

la tuve en mi posesión personal durante una hora

aproximadamente. Desde que la recibí del laboratorio y la

llevé a la bodega de evidencias, la mostré dos veces. Una a

usted señor fiscal, y la otra al abogado de la defensa. Además

del policía judicial a cargo, yo soy el único que tiene las llaves

para ingresar a la bodega de evidencias.

P: ¿Podría explicar cómo es el procedimiento que se sigue

cuando se lleva un elemento material probatorio a la

bodega de evidencias?

R: Sí. La bodega es administrada por personal de policía judicial

del CTI de la fiscalía general de la nación. Esa persona

es la encargada de recibir los elementos de los investigadores

de cada caso, observa que los protocolos de la cadena de custodia

se cumplan a cabalidad y los almacena bajo su exclusiva

custodia y vigilancia. Esa persona no permite que personal

diferente al autorizado, es decir, policía judicial adscrita al

caso o los abogados de la defensa cuando así se haya

ordenado por el fiscal, tenga acceso alguno al elemento

respectivo.

P: ¿Todavía tiene la bolsa en cuestión?

R: Sí, la traje conmigo esta mañana; aquí está.

P: ¿Señor custodio, podría reconocer el elemento material

probatorio marcado por la fiscalía con el número uno (1) para

efectos de identificación?

R: Sí. Es la misma bolsa que recibí del policía judicial y que

envié al laboratorio.

P: ¿Por qué la reconoce?

R: El contenido es el mismo, y reconozco mis iniciales.

También reconozco el número del caso.

En este momento no se solicita la admisión del elemento,

toda vez que aún no ha testificado el perito que determinará

qué tipo de sustancia contienen los paquetes.

4.4.1.3.3. Evidencia Demostrativa:

Las evidencias demostrativas o ilustrativas tales como mapas,

dibujos, diagramas, y modelos que no juegan un papel directo en la

historia del caso son admisibles si explican o ilustran en forma

suficiente y relevante el testimonio.

Si la función de un mapa, dibujo, diagrama o modelo es

iluminar o ilustrar el testimonio u otros aspectos que están en

evidencia, usted debe tener la opción de marcar ese elemento

con un número para efectos de identificación así no lo vaya a

ofrecer como prueba. Sin embargo, la sugerencia es que

siempre que haya evidencia demostrativa, se trate de introducir

como prueba dentro del juicio.

4.4.1.3.3.1. Diagramas:

P: ¿Señor Gómez, está usted familiarizado con la intersección

entre las calles 21 y 22 de esta ciudad?

R: Sí.

P: Está familiarizado con dicha intersección como se veía en

diciembre 20 de 2006.

R: Sí.

P: Le muestro lo que ha sido marcado por la fiscalía como

elemento material probatorio No.1. ¿Representa ese

diagrama fielmente la intersección entre las calles 21 y 22

de esta ciudad, de acuerdo como se veían para diciembre

20 de 2006?

R: Sí.

P: Su señoría solicito se admita como prueba, la evidencia

No. uno (1) de la fiscalía.

4.4.1.3.3.2. Diagrama hecho a escala:

Si el diagrama se ha realizado a escala, la persona que lo realizó

podría testificar de la siguiente manera:

P: ¿Agente Gómez, estaba usted en la intersección entre las

calles 21 y 22 de esta ciudad, el 20 de Diciembre 2006?

R: Si, allí estuve.

P: ¿Por qué fue usted a esa dirección?

R: Porque usted me lo pidió, señor fiscal.

P: ¿Cuando usted llegó a dicha intersección, qué hizo?

R: Medí cada distancia importante tal como: el ancho de las

calles, andenes, cebras, semáforos, y cosas similares.

P: ¿Después de tomar dichas medidas, qué hizo?

R: Fui a mi oficina y preparé un diagrama de la intersección.

P: Agente Gómez, le muestro Io que ha sido marcado por la

fiscalía con el número uno (1). ¿Lo reconoce?

R: Sí, ese es el diagrama que yo preparé.

P: ¿El diagrama representa fielmente la intersección entre las

calles 21 y 22 de esta ciudad conforme eran en diciembre 20

de 2006?

R: Sí, así es.

P: ¿El diagrama está hecho a escala?

R: Sí, así es.

P: ¿Qué escala utilizó?

R: Yo preparé el diagrama utilizando una escala donde un

centímetro equivale a dos metros.

Este diagrama debe exhibirse a otro testigo que reconozca

que el mismo representa fiel y verazmente el lugar donde

sucedieron los hechos. En ese momento se solicita su

admisión como prueba16.

4.4.1.3.3.3. Fotografías:

Otros elementos utilizados como evidencia ilustrativa, tales como

fotografías y modelos deben ser verificados por el testigo y cuando

sea posible incorporarlos al testimonio correspondiente. La siguiente

situación enseña a introducir una fotografía.

P: Podría decir su nombre.

R: Sí, mi nombre es Oficial Trujillo.

P: ¿Oficial Trujillo, tomó usted en agosto 16 de 2006, una

fotografía de un jeep en el parqueadero de la Universidad

Nacional?

R: Sí.

P: Le muestro lo que ha sido previamente marcado por la

fiscalía con el número 1. ¿Lo reconoce?

R: Sí.

P: ¿Qué es?

R: Es la fotografía que tomé en agosto 16 de 2006, de un jeep

que estaba parqueado en la Universidad Nacional de esta

ciudad.

P: ¿La fotografía marcada por la fiscalía con el número uno

(1), representa fiel y verazmente al jeep con placas NAP 001?

R: Sí. Así es.

P: Su señoría, la fiscalía solicita la admisión como prueba del

elemento material probatorio número 1.

La defensa no tiene objeción.

Nota: No es necesario llamar al fotógrafo para establecer la

autenticidad de la foto. Cualquier persona suficientemente

familiarizada con el área o el elemento fotografiado puede autenticarla

ya que puede testificar que la misma representa fiel y verazmente el

elemento que contiene.

4.4.1.3.3.4. Uso del diagrama por parte del testigo:

Al acusado se le han formulado cargos por daño en bien ajeno. La testigo

de la Fiscalía ha declarado que vio al acusado caminando alrededor del teatro

y que entró allí cuando ocurrió el delito. El fiscal tiene el permiso del Juez

para que la testigo se pare y se dirija a un pápelo grafo donde el diagrama se

encuentra cubierto y marcado con el número 1 para efectos de identificación.

El dibujo muestra la fachada de un edificio y el parqueadero adjunto, y

una flecha en dirección norte marcada con la letra “N”.

P: ¿Se acuerda del área del teatro?

R: Sí.

P: ¿Podría usted dibujarlo o reconocer un dibujo que lo

represente?

R: Sí.

P: ¿Señora testigo puede por favor levantar la cobertura del

pápelo grafo? ¿Reconoce el elemento material probatorio

marcado por la fiscalía con el número uno (1)?

R: Sí. Es un dibujo del teatro ubicado en la Universidad

Nacional de esta ciudad y del parqueadero contiguo, el cual

realicé el día de ayer, como usted me lo pidió.

P: ¿Representa este dibujo fielmente tanto el teatro como el

parqueadero que usted mencionó el día 20 de septiembre de

2007?

R: Sí. No tomé medidas, pero trabajo en la vecindad, y estoy

segura del panorama general que representa el dibujo. Lo

veo varias veces en el día, y llevo trabajando en esa área dos

años.

P: Podría tomar uno de esos marcadores y señalar tanto el

teatro como el parqueadero?

La testigo marca el elemento material probatorio.

P: Señor juez, le solicito que quede en el registro que la testigo

ha realizado dichas marcas sobre el dibujo. (Nota: También

es posible hacer esta solicitud una sola vez al final de la

intervención).

P: ¿Señora testigo podría señalar en el dibujo el punto en el

que usted se encontraba cuando vio al acusado? ¿Y podría

marcar dicho punto con una letra W mayúscula grande?

R: Sí, eso fue exactamente acá, justo en la parte sur del edificio.

La testigo marca el elemento material probatorio como se le solicitó.

P: Señor juez, le solicito que quede en el registro que la testigo

ha marcado el elemento material probatorio número uno (1)

como se le solicitó.

P: Ahora, podría por favor mostrarnos donde se encontraba

el acusado y marcar dicho punto con una letra A mayúscula.

R: El estaba parado en dirección norte al final del

parqueadero, exactamente acá.

La testigo marca el dibujo.

P: Señor juez, le solicito que quede en el registro que la testigo

ha marcado el elemento material probatorio número uno (1)

como se le solicitó.

P: Ahora, usted testificó previamente que vio al acusado

caminando alrededor del teatro. Podría indicarnos por favor,

el recorrido con una línea punteada sobre el dibujo.

La testigo marca el dibujo.

Este tipo de cuestionario podría continuar hasta considerarlo

pertinente. El método puede resultar tedioso pero es necesario

presentar los hechos paso a paso de tal forma que pueda resultar

ilustrativo incluso para una posible apelación. Después de solicitar

la admisión del dibujo, el fiscal podría pedir que una reproducción

(usualmente una foto) del elemento material probatorio se anexe a la

grabación o registro.

Sugerencia: Resulta útil usar este dibujo como herramienta

ilustrativa en el desarrollo de la clausura.

4.4.1.3.3.5. Manuscritos o Firmas:

A falta de un experto en grafología, un escrito o una firma podrían

llegar a ser autenticados por un testigo suficientemente familiarizado

con la escritura a mano del autor.

Cuestionario sugerido para un testigo que no es grafólogo.

Después de las preguntas de introducción, el fiscal pregunta a la testigo

sobre su familiaridad con respecto a la escritura a mano del acusado.

P: ¿Ha visto usted alguna vez al acusado escribir con su puño

y letra?

R: Sí.

P: ¿Que tan a menudo?

R: Prácticamente todos los días. Trabajamos juntos por seis

meses.

P: ¿Ha recibido documentos escritos o firmados por el

acusado?

R: Sí.

P: ¿Bajo que circunstancias?

R: El escribía a mano los reportes de embarque y me los

entregaba para que yo los aprobara antes de ser

mecanografiados.

P: ¿Qué tan frecuente?

R: Cada semana.

El Juicio Oral en el Proceso Penal Acusatorio

63

P: ¿Como resultado de su experiencia, qué tan familiarizada

está con la escritura a mano del acusado?

R: Muy familiarizada.

P: ¿Cuándo fue notificada que sería testigo en este caso?

R: Hace tres semanas.

P: ¿Cuándo se familiarizó con la escritura a mano del

acusado?

R: Hace seis meses.

P: Le mostraré lo que ha sido previamente marcado por la

fiscalía como elemento material probatorio número uno (1).

Por favor examínelo.

¿Reconoce usted la escritura en este documento?

R: Si

P: ¿Por qué la reconoce?

R: Porque es la misma que observé durante los seis meses

que trabajé con el acusado.

P: Basado en eso. ¿Tiene usted una opinión sobre la persona

que escribió este documento?

R: Sí, tengo una opinión sobre quién escribió este

documento.

P: ¿Cuál es esa opinión?

R: En mi opinión, fue escrito por el acusado.

4.4.1.3.3.6. Victima que identifica un elemento de su propiedad

hurtado:

El siguiente escenario pueda aplicarse a cualquier número de

situaciones donde el testigo puede identificar un objeto por sus

características particulares tales como color, peso, tamaño, textura

entre otros.

P: ¿Cómo era la condición de su cuarto cuando usted regresó

de la universidad?

R: Bueno, la habitación se veía bien excepto cuando advertí

que no estaba mi radio nuevo. Miré por todas partes.

Pregunté a mis amigos, pero no pude encontrarlo.

P: ¿Podría describirnos el radio por favor?

R: Sí, era un radio Zenith Deluxe, AM/FM con reloj digital.

Tenía una marca plateada.

P: ¿Lo reconocería si volviera a verlo?

R: Si

P: ¿Por qué podría reconocerlo?

R: Porque justo después de que lo compré, se cayó y quedó

pelado en la parte de abajo.

P: Le muestro lo que la fiscalía ha marcado con el

número cinco (5), le pido que lo examine, y nos diga si

lo reconoce.

R: Sí. Es mi radio.

P: ¿Por qué lo reconoce como su radio?

R: El modelo y el color son los mismos, y en la parte de abajo

usted puede ver que tiene una parte de la pintura pelada

como le comenté.

P: Su señoría, le solicito que admita eI elemento material

probatorio número cinco (5) como prueba.

La defensa no presenta objeción.

4.4.1.3.3.7. Arma encontrada en la escena del crimen:

P: ¿Oficial, después de llegar a la escena, examinó el área?

R: Sí.

P: ¿Encontró algo?

R: Sí. Encontré un cuchillo.

P: ¿Dónde lo encontró?

R: Al costado izquierdo del cadáver. En el piso de la

habitación, donde se practicó la diligencia de levantamiento

y que está debidamente descrita en el acta.

P: ¿Qué clase de cuchillo es?

R: Es un cuchillo de aproximadamente 10 centímetros de

longitud. De cacha de plástico negra. Marca frontino con unas

marcas de pintura verde en la hoja.

P: Le muestro lo que ha sido marcado por la fiscalía con eI

número dos (2). ¿Puede identificarlo?

R: Sí. Es el cuchillo que encontré en la escena.

P: ¿Tiene una forma para saber que ese es el cuchillo que

usted encontró?

R: Sí.

P: ¿Podría decirnos cómo sabe que ese es el mismo

cuchillo que usted encontró en esa calle hace nueve

meses?

R: Porque tiene las mismas características que ya le describí.

Además, puse mis iniciales y la fecha en el mango del

elemento y luego lo embalé en forma segura. Hoy, reconozco

esas señales en el cuchillo.

P: ¿Y está el cuchillo en las mismas condiciones en que lo

encontró?

R: Sí.

P: Su señoría, en este momento, la fiscalía solicita se admita

como prueba, el elemento material probatorio marcado con

el número 2.

Juez: ¿Alguna objeción?

Defensa: No, su señoría.

Juez: Se admite como prueba el elemento marcado por la

fiscalía con el número dos (2).

4.4.1.3.3.8. Grabaciones de sonido o video:

Para autenticar grabaciones de sonido o video, el testigo debe estar

en la capacidad de declarar que la grabación es una reproducción

fiel y veraz de los eventos que involucra.

Además tanto el equipo utilizado para grabar el evento original

como para reproducirlo deben estar en óptimas condiciones de

funcionamiento.

Adicionalmente, un testigo calificado debe identificar las escenas,

personas o voces que aparecen en la cinta. Finalmente, la grabación

debe haberse guardado en forma segura para prevenir cualquier

posibilidad de que se borre, edite o cualquier otro similar17.

Puede necesitarse más de un testigo para declarar sobre la

grabación.

Por ejemplo, en una grabación de una conversación telefónica,

pueden necesitarse diferentes testigos que declaren sobre la

existencia de estos tres requisitos: (1) Número de teléfono marcado

y quién lo estaba utilizando, que no necesariamente es el

propietario de la línea (2) Que la voz del individuo fue identificado

(3) condiciones y calificación de las grabadoras utilizadas, (4)

cadena de custodia de la cinta obtenida, (5) identificación de las

voces en la cinta y la razón de este conocimiento (6) razones por

las que se realizó la llamada .

Para grabaciones de sonido, usualmente debe ofrecerse una

transliteración de lo grabado. Se sugiere entregar una copia de la

misma a la defensa, ministerio público, víctima o su representante

-si los hay- y por supuesto al juez con el fin de que sigan la

grabación mientras esta se reproduce en el juicio. Esto la hará

mucho más fácil de entender. La persona que realice la

transliteración y que esté en la posibilidad de confirmar la

exactitud del contenido de la misma, deberá declarar en juicio,

sobre la fidelidad y veracidad del documento con respecto a la

grabación (Ver módulo de pruebas).

4.4.1.3.3.9. Grabación de una conversación telefónica:

P: ¿Oficial Gómez, qué clase de aparato utilizó para grabar

la conversación telefónica?

R: Una grabadora “UHR”, con una cinta magnética de media

pulgada.

P: ¿Está usted familiarizado con la operación de este tipo de

máquinas?

R: Sí, señor.

P: ¿Cuántas veces las ha utilizado?

R: Particularmente he utilizado este tipo de máquinas,

probablemente unas 200 ó 300 veces.

P: ¿Hizo algo con la grabadora antes de grabar la llamada?

R: Sí, la ensayé.

P: ¿Cómo la ensayó?

R: Pegué el micrófono de la grabadora al teléfono, marqué

el número de mi oficina y hablé por un corto espacio con

la recepcionista. Grabé Ia llamada y luego la reproduje en

la grabadora.

P: ¿Cuál fue el resultado de esa prueba o ensayo?

R: La máquina estaba trabajando perfectamente.

P: ¿Qué pasó después?

R: Prendí de nuevo la grabadora, el señor Vélez descolgó el

receptor, marcó un número, e inició una conversación que

duró cerca de dos minutos. Luego, él colgó el receptor y

apagó la máquina.

P: ¿Qué número marcó?

R: El 8852765

P: ¿A quién pertenece dicho abonado telefónico?

R: Al señor Gustavo Robledo Gómez identificado con la CC.

No. 10.238.466 expedida en Neiva (Huila).

P: ¿Hizo usted algo durante la conversación?

R: Sí, yo estaba oyendo la conversación desde una extensión

telefónica.

P: ¿Reconoció la voz al otro lado de la línea?

R: Sí.

P: ¿La había escuchado antes?

R: Sí, muchas veces.

P: ¿De quién es la voz que reconoció?

R: Del señor Robledo.

P: ¿Después de la conversación, cuál fue la siguiente cosa

que hizo?

R: Inmediatamente después de la conversación, devolví la

cinta y la reproduje, para asegurarme que la conversación

fue grabada.

P: ¿Preparó una transcripción de la cinta?

R: Sí.

P: ¿Es veraz y fiel con respecto a la conversación que escuchó?

R: Sí. Yo mismo las comparé.

P: ¿La grabación es una reproducción exacta y fiel de la

conversación que usted había escuchado minutos antes?

R: Sí, así es.

P: ¿Qué hizo con la cinta?

R: La rotulé y embalé en una bolsa para evidencias, sellé la

bolsa y la envié a la bodega de evidencias.

P: ¿Volvió a ver la cinta otra vez?

R: Sí, esta mañana.

P: ¿Dónde la vio a esa hora?

R: La saqué de la bodega de evidencias.

P: Oficial, le muestro Io que ha sido previamente marcado

por la fiscalía para efectos de identificación con el número 1.

¿Lo reconoce?

R: Sí.

P: ¿Qué es?

R: Es la cinta que grabé en Diciembre 13, 2006.

P: ¿En qué condiciones se encuentra la bolsa en este

momento?

R: Se conserva sellada.

P: ¿La bolsa se encuentra en la misma condición ahora que

cuando usted la selló en diciembre 13 de 2006?

R: Sí, señor. Así es.

P: Su señoría en este momento la fiscalía solicita se admita

como prueba el elemento material probatorio marcado con

el número uno (1).

Juez: Se admite.

P: ¿Oficial Gómez, reconoce la máquina que está sobre la mesa

al frente suyo?

R: Sí, señor.

P: ¿Qué es?

R: Es una grabadora “UHR”. De hecho, es la misma clase de

máquina que utilicé para grabar la conversación telefónica.

P: ¿La máquina está en buen estado de funcionamiento?

R: Sí. La ensayé justo antes de traerla a este juicio.

P: ¿Su señoría, le solicito permiso para que el testigo abra la

bolsa que contiene la prueba número 1 (recordemos que la

cinta ya fue admitida como prueba) y la ponga en la máquina

para escucharla?

Juez: Concedido.

El testigo abre la bolsa saca la cinta y la pone en la máquina

para su reproducción. Ahora bien, es posible que la bolsa se haya

abierto antes del juicio para que durante la preparación el testigo

la vuelva a escuchar y refresque su memoria para la declaración

en audiencia, en este caso, se rompe el rótulo inicial, se escucha,

y se vuelve a embalar. Durante el juicio, el testigo deberá explicar

esta situación.

P: ¿Oficial Gómez, antes de reproducir la cinta, podría describirnos cuál de las dos voces es del señor Vélez y cuál del señor Robledo?

R: Vélez tiene una voz muy grave y gruesa. Robledo tiene una voz aguda y con acento costeño.

P: Por favor reproduzca la cinta, para el señor juez.

El testigo reproduce la cinta. Cuando haya problemas para escuchar con claridad las voces, se sugiere parar la cinta y solicitarle al testigo que manifieste a quien corresponde la voz que se acaba de escuchar.

P: Oficial Gómez, por favor detenga la cinta. (El testigo lo hace.) ¿De quién es la voz que dice “Hola”?

R: Esa es del señor Vélez.

P: ¿De quién es la voz que dice “Francisco soy yo”?

R: Esa es del señor Robledo.

P: Por favor continúe reproduciendo la cinta.18

Nota Práctica: Se recomienda que el investigador que vaya a

declarar sobre la cinta, la escuche antes de asistir al juicio. Esto le

permitirá refrescar su memoria minimizando las posibilidades de

cometer errores por probables olvidos. También es importante que

lea la transliteración, si ésta existe. Además el fiscal debe

asegurarse que los equipos de la sala de audiencias estén

funcionando adecuadamente para evitar problemas el día del

juicio.

4.4.1.3.10. Identificar a alguien que habla en una cinta de video:

Ejemplo (después de las preguntas de calificación del video):

P: ¿Se escucha a alguien hablando en la cinta de video?

R: Sí.

P: ¿Quién es?

R: Yo.

P: ¿Usted es el único que habla en la cinta?

R: Sí.

P: ¿Está toda la información que usted dio en la cinta sin ninguna alteración?

R: Sí.

4.4.1.3.11. Videos:

El manejo de los videos es muy parecido al de las fotos

teniendo en cuenta que su única diferencia técnica es el

movimiento. El testigo debe establecer que tiene la capacidad

por conocimiento o experiencia para declarar sobre la

identificación del video. El contenido de la cinta debe ser

relevante, y el testigo debe establecer que el video es una

representación fiel y veraz de lo que muestra.

P: ¿Señora testigo, puede identificar lo que ha sido marcado como elemento material probatorio número 5 de la fiscalía?

R: Sí. Es una cinta de video del sistema de monitoreo de nuestro almacén.

P: ¿Cuándo se realizó?

R: En la fecha del hurto.

P: ¿Cómo lo sabe?

R: Nosotros tenemos una marca para estos videos que se termina de completar cuando la cinta de video se saca de la grabadora. Allí se leen las fechas y horas de grabación.

P: Su señoría, la fiscalía solicita la admisión del elemento marcado con el número cinco (5) para efectos de identificación.

Defensa: Objeción no ha establecido las bases suficientes.

Juez: A lugar

P: Señora testigo, volvamos al momento de la observación

del sistema de video en el almacén. ¿Podría describirnos

dicho sistema?

R: Sí. Hay una video cámara instalada en la parte alta de una

esquina ubicada al noroccidente del almacén. El foco y la

dirección de la cámara son fijos. El equipo de grabación está

localizado en una cabina con seguro. Las imágenes de la

cámara se graban en cintas. Cada doce (12) horas se cambia

la cinta.

P: ¿Cómo se activa la cámara?

R: La cámara permanece prendida las 24 horas del día.

Siempre se revisa por parte del personal técnico para verificar su funcionamiento y realizar el respectivo cambio de cinta.

Dicha revisión se hace diariamente antes de salir 7:30 p.m. y

al momento de ingresar 7:30 a.m.

P: ¿En este caso, se hizo dicha verificación?

R: Sí.

P: ¿Cómo se hizo?

R: Con el procedimiento acostumbrando, se revisaron los

equipos y las cintas, se realizaron pruebas de funcionamiento, lo de rutina.

P: ¿Qué resultados arrojaron dichas pruebas de verificación?

R: Que los equipos estaban funcionando perfectamente.

P: ¿Qué pasó el 23 de septiembre de 2007, el día anterior al hurto de su almacén?

R: Todo transcurrió en perfecta normalidad, de hecho, yo observé los videos esa misma noche cuando revisaban la cámara y se apreciaba el flujo normal de los clientes sin ninguna novedad en especial.

P: ¿Qué pasó el 24 de septiembre de 2007, en el almacén?

R: Bueno, pues advertimos el hurto de cinco cajas que contenía mercancía nueva para proveer el almacén.

P: ¿Observó usted los videos que corresponden a las grabaciones de ese día?

R: Sí.

P: ¿Qué pudo apreciar?

R: Vi al vigilante de la bodega número dos, retirando unas cajas. Concretamente las cinco que faltan.

P: ¿Cómo sabe que son precisamente las que faltan?

R: Porque las estaba retirando de los estantes en los que se encontraban las hurtadas, y además el vigilante no tenía autorización para ingresar a esta bodega y mucho menos para retirar mercancía.

P: ¿El sistema de video produce resultados fidedignos?

R: Sí.

P: ¿Este video en particular representa fiel y verazmente las imágenes que usted apreció?

R: Sí

P: Su señoría, nuevamente le solicito que admita como prueba el elemento marcado con el número cinco (5). La capacidad de la testigo, la relevancia de los aspectos contenidos en el video, y el duplicado de la cinta no han cambiado.

Juez: Admitido.19

4.4.1.3.12. Refrescar memoria con respecto detalles contenidos en un Informe de Policía:

P: Por favor diga su nombre y ocupación.

R: Mi nombre es Agente Especial Sebastián, y trabajo para el CTI.

P: ¿Agente Sebastián, puede decirnos dónde vivía el acusado en enero de 2006?

R: En el condominio el Trébol, pero no recuerdo el nombre de la calle ni el número de la casa.

P: ¿Supo el nombre de la calle y el número de la casa en algún, momento?

R: Sí, la calle tiene el nombre de un árbol y la casa tiene un número de tres dígitos, pero no puedo recordarlos ahora.

P: ¿Habría algo que le ayudaría a recordar?

R: Sí, si pudiera ver mi informe del caso, creo que podría recordar.

El fiscal debe tener el documento marcado con un número de

identificación a pesar de no ser un elemento material con

vocación probatoria. El documento debe exhibirse a la defensa

y demás intervinientes, y luego al testigo sin presentarlo al juez.

P: Ahora Ie muestro lo que ha sido marcado por la fiscalía con el número uno (1) para efectos de identificación. ¿Puede reconocer este documento?

R: Es una copia de mi informe.

P: ¿Podría revisarlo y luego devolvérmelo?

Después de que el testigo ha examinado el documento el fiscal debe

retirarle el documento, para indicar que el testimonio se realiza de

memoria y no producto de la lectura.

P: ¿Podría decirnos el nombre de la calle y el número de la

casa donde vivía el acusado en el tiempo de la investigación?

R: SÍ, el vivía en la casa No. 215 de la calle el Pino20.

4.4.1.3.13. Escrito de Pasada Memoria 21:

Si un testigo no recuerda un evento o los hechos que lo rodearon,

el contenido de un documento puede ser introducido como sustituto

de la memoria del testigo. Es importante distinguir el documento de

su contenido propiamente dicho, ya que lo que realmente ingresa

como prueba en caso de ser admitido, es realmente el contenido del mismo.

Las condiciones para que se solicite la introducción del contenido

de un escrito de pasada memoria son:

1. Que la memoria del testigo con respecto a ese contenido, haya

desaparecido -no exista-, es decir, que la misma no pueda refrescarse

por el solo hecho de leer el contenido del documento;

2. Que exista un documento que contenga el conocimiento pasado

del testigo con respecto a ese punto;

3. Que el testigo haya realizado personalmente el documento

o que siendo realizado por otro, él haya verificado su

contenido; y

4. Que la confección de tal documento o su verificación hayan

sucedido en el momento en que los eventos estaban frescos en la

memoria del testigo.

4.4.1.3.14. Lista hecha al tiempo del evento:

El testigo ha declarado que escribió los números de las placas de cada

carro que se encontraban en determinado parqueadero cierto día. El fiscal

intenta introducir la lista como escrito de pasada memoria.

P: ¿Señor testigo, recuerda el número serial de cada

carro que vio en el parqueadero el día 12 de marzo de

2006?

R: No, no puedo recordarlos.

P: ¿Hizo alguna lista de esos números seriales?

R: Sí, hice una lista.

P: ¿Cuándo hizo la lista?

R: En marzo 12 de 2006, mientras estaba en el parqueadero

observando los carros.

P: ¿Si le mostrara la lista, estaría en capacidad de recordar los números seriales de los carros?

R: No, todavía no podría recordar los números, aún si revisara la lista.

P: Por favor mire el elemento marcado por la fiscalía con el número 1. ¿Lo reconoce?

R: Sí.

P: ¿Qué es?

R: Es la lista que hice de los números seriales de los carros que estaban en el parqueadero en marzo 12 de 2006.

P: ¿Está la lista en las mismas condiciones en que se encontraba cuando usted la realizó?

R: Sí.

P: Su señoría, en este momento, la fiscalía le solicita que admita como prueba el elemento marcado con el número uno

(1) y pide su autorización para darle lectura a su contenido.

Juez: ¿Alguna objeción?

Defensa: No, ninguna.

Juez: Se admite como prueba, y puede darle lectura a su

contenido22.

4.4.2. Oposiciones - Objeciones:

¿En que consisten las oposiciones?

Es el medio a través del cual los intervinientes buscan proteger y

depurar la información que de los testigos va al conocimiento del juez.

El artículo 29 de la Carta Política, consagra el derecho a presentar

pruebas y a controvertirlas y una de las maneras de materializar esa

controversia es mediante el ejercicio de las oposiciones, por cuanto

estos son los mecanismos o los medios que la ley ha dispuesto para

que las partes controlen el proceso de producción de la verdad que

se realiza o que se cumple a través de los interrogatorios, de los

contrainterrogatorios, de la introducción y admisión de evidencia y de los alegatos.

Hay que tener en cuenta que el uso de estas oposiciones esta ligado

intrínsecamente a la teoría del caso de cada parte.

Además de lo anterior, la actuación de las partes esta regulada

por un principio ético que se constituye en norma rectora como lo

preceptúa el artículo 12 de la ley 906 de 2004 y ese principio es el de

lealtad y buena fe.

4.4.2.1. Propósito de las Oposiciones:

Evitar el ingreso al juicio oral de pruebas ilegales, superfluas,

inconducentes, y/o repetitivas.

Enfrentar la prueba buscando minimizar su efecto demostrativo.

Evitar comportamientos no debidos que puedan afectar la buena

fe, lealtad, eficiencia, y presunción de inocencia.

Proteger al testigo de preguntas que puedan confundirlo.

¿Cuándo se hace la oposición?

• Cuando existe un fundamento legal fuerte23

¿Cómo se hace la oposición?

• La oposición debe hacerse de pie, siempre que las condiciones

técnicas de la sala de audiencias respectivas lo permitan. La

23 Excepcionalmente se utilizan. Cuando se necesita romper la corriente o fluidez del defensor

intervención de pie, tiene mucho más impacto y demuestra

respeto hacia el juez y la contraparte.

• Diríjase al juez, no al defensor

• No discuta, con el juez o el defensor, si no está de acuerdo

con la decisión adoptada, a menos que sea una decisión que

hace gran daño a su caso y usted esté seguro que la misma es

equivocada, en este evento debe insistir con argumentos

jurídicos para evitar la procedencia de la objeción.

• Debe sustentar la razón legal por la oposición en una palabra

o dos.

• Solamente la parte que no interrogó al testigo puede oponerse

o el Ministerio Público. Eventualmente, cuando se está

interrogando un testigo hostil que no quiere responder, el

fiscal a través de una objeción al testigo, puede solicitarle al

juez que lo requiera para que responda.

• Si el juez funda la oposición, pida que el juez lo excluya del

registro

• Respetuosamente, insista que el juez le de la decisión sobre

la oposición.

¿Qué es susceptible de oposición?

• La forma de las preguntas

• El tema de las preguntas

• Las repuestas

• Las declaraciones iniciales – aperturas

• Las clausuras – alegatos de conclusión

• La solicitud de admisión de evidencias físicas y los elementos

materiales de prueba

Nota: En los casos en que el juez o ministerio público formulan

preguntas que confunden al testigo, el fiscal debe defenderlo

mediante una argumentación respetuosa...

4.4.2.2. A la forma o tema de las preguntas:

Entre otras, las siguientes:

4.4.2.2.1. Objeción: Sin pertinencia o irrelevante:

No tiene que ver con hechos pertinentes en el proceso.

Ejemplo:

En un caso de homicidio ¿Señor Gómez, cuántos alumnos

compartían con usted el curso de dibujo en la secundaria?

4.4.2.2.2. Objeción: Capciosa

Utiliza el engaño o artificio para sacar provecho del testigo.

Ejemplo:

¿Señor Aguirre, en cuál de estas fotografías se encuentra el vehículo

que conducía el homicida? (Enseña tres fotografías con diferentes

autos, sin que aparezca el del autor del delito en ellas).

4.4.2.2.3. Objeción: Sugestiva

Sugiere la respuesta en la pregunta. No deja que el testigo

rinda su testimonio libremente. No debe olvidarse que las

preguntas sugestivas son las adecuadas en un contrainterrogatorio.

Ejemplo:

¿Usted se encontraba en medio de una multitud, cierto?

Se debe preguntar:

¿Dónde se encontraba?

4.4.2.2.4. Objeción: Conclusiva:

Intenta que el testigo en lugar de declarar, acepte una conclusión

propuesta por quien interroga.

Ejemplo:

¿Señor Mario Echeverri, la esposa de Gabriel Fuentes no permitió

que él manejara su automóvil para llevarlo a usted a su casa, porque

se encontraba muy embriagado?

4.4.2.2.5. Objeción: De Opinión

Los testigos solamente pueden declarar sobre los hechos que

presenciaron, no sobre pensamientos u opiniones personales sobre

los hechos, excepto un perito o experto calificado.

Ejemplo:

¿Señora Jiménez, el diseño del vehículo Renault Megane II es

supremamente peligroso toda vez que desarrolla gran velocidad en

terrenos difíciles?

4.4.2.2.6. Objeción: Confusa, Ambigua o Inintelegible:

Nadie entiende la pregunta, ¡Ni siquiera el Juez! Confunde y

distrae. Se pierde el punto que está tratando de desarrollar. Deja ver

desorganización en la parte.

Ejemplo:

¿Qué hizo la víctima cuando salió corriendo herida de muerte del

lugar y mientras tanto qué hacía el acusado?

4.4.2.2.7. Objeción: Especulativa:

Busca que el testigo adivine o suponga la respuesta. No se funda

ni en lo que percibió el testigo ni en lo que recuerda.

Ejemplo:

¿Es posible que Ximena Restrepo, se encontrase en el restaurante?

4.4.2.2.8. Objeción: Argumentativa:

Lleva una inferencia o una deducción lógica, un argumento; para

que el testigo la confirme o rechace.

Ejemplo:

¡ Como usted se encontraba a veinte (20) metros, estaba lloviendo

y oscuro y el hurto tomó unos pocos segundos ! ¿usted señor testigo

no pudo apreciar la cara del ladrón?

4.4.2.2.9. Objeción: Compuesta:

Incluye varios hechos los cuales le causan al testigo confusión y

llevan a que el testigo responda otra cosa.

Ejemplo:

¿Usted se fue de vacaciones a Cartagena, durante ocho días, con

la plata de la liquidación de su cargo como gerente de la compañía y

después estuvo en Bogotá?

Se debe de Preguntar:

¿Fue usted de vacaciones a alguna parte? Si

¿A donde fue? A Cartagena

¿De dónde obtuvo el dinero? De la liquidación de mi cargo como

gerente de la cooperativa

¿Viajó a algún sitio después de ir a Cartagena? Si, regresé a Bogotá

4.4.2.3. Objeción: Repetitiva:

Va en contra de la eficiencia. Además, enfatiza exageradamente

esas preguntas y sus respuestas.

Ejemplo:

¿Señora Valentina, usted tiene un tatuaje de delfín en su brazo

derecho?

¿Cuál es el motivo del tatuaje que tiene en el brazo derecho?

¿Se tatuó usted el brazo derecho con un delfín?

4.4.2.3.1. Objeción: De referencia:

La prueba de referencia sólo se permite en las audiencias

preliminares, no en los juicios, atendiendo que los grados de

conocimiento son diferentes en ambas audiencias: en las

preliminares hablamos de inferencia razonable y en juicio de

conocimiento más allá de duda razonable. Artículos 381, 402 y

437 CPP.

Ejemplo:

¿Qué le dijo la señora Ximena Rodríguez sobre las lesiones que

sufrió en accidente automovilístico el jueves pasado?

Se debe preguntar:

¿Usted habló personalmente con la señora Ximena Rodríguez?

¿Cómo lucía la señora Rodríguez?

¿Sin decirnos que le dijo la señora Rodríguez, qué hizo Usted

después de su conversación con ella?

4.4.2.3.2. Objeción: Amparado por Privilegio Constitucional:

Las Conversaciones entre abogado y cliente o entre esposos, por

ejemplo son protegidas por la ley.

Ejemplo:

¿Cuéntenos que habló con su abogado sobre su situación jurídica?

4.4.2.3. A las respuestas:

Incluye las mismas razones que se aducen cuando se objetan las

preguntas.

Existen dos razones adicionales:

1. El testigo está narrando

2. El testigo no está respondiendo a la pregunta presentada

4.4.2.4. A la admisión de las evidencias físicas:

Las objeciones buscan inadmitir los elementos materiales

probatorios que presenta la parte contraria. La razón de las

mismas, estriba en problemas de identificación, autenticidad,

relevancia o mismidad. Se presentan con las siguientes bases o

fundamentos:

• Pertinencia

• Contiene prueba de referencia

• No es el documento original – ejemplo hay preguntas sobre

la autenticidad de la firma

• Sin Fundamento Fáctico o Legal – ejemplo. El testigo no tiene

conocimiento sobre los hechos, carece de bases de

conocimiento personal y directo.

• Autenticación – grabaciones de llamadas telefónicas; ruptura

en la cadena de custodia

4.4.3. Contrainterrogatorio:

¿En qué consiste el contra-interrogatorio?

Es el examen realizado por el abogado que no solicitó el testimonio.

Su finalidad es la de controvertir lo declarado en el interrogatorio

y la de minar la credibilidad del testigo adverso, además de:

•Acentuar y enfatizar los defectos del testigo y de su testimonio

•Disminuir la importancia del testimonio perjudicial

•Obtener información del testigo sobre:

• Su interés en el caso

• Los beneficios que recibirá a cambio de su testimonio

• La imposibilidad o las dificultades de observación

¿Cómo debe formularse un contra-interrogatorio?

Para el desarrollo de un buen contra-interrogatorio, no sólo en lo

que atañe al empleo adecuado de la técnica, sino en la obtención del

propósito buscado, se sugiere:

• Preparar - organizar meticulosamente toda la información que

tenga sobre este testigo

• Confirmar actos favorables para el caso

• Nunca hacer una pregunta si no se tiene la herramienta o

habilidad de atacar la respuesta mentirosa.

• Hacer preguntas simples que no necesiten explicación

• Nunca pedir la opinión del testigo

• Si el testigo no perjudicó su caso con lo declarado durante el

interrogatorio directo, no hacer uso del contra-interrogatorio

• Ser breve y puntual. Saber cuando terminar la intervención

• No repetir el testimonio dado durante el interrogatorio, toda

vez que lo único que lograría sería reforzar el trabajo realizado

por la contraparte

• Poner atención a las respuestas del testigo durante el

interrogatorio y obtener de algunas de ellas las bases para

contra-interrogar.

• Preparar a sus testigos para el contra-interrogatorio, es

decir, anticipar los temas y la forma de las preguntas al

igual el estilo de la defensa.

• Si el acusado testifica siempre debe haber contra-interrogatorio

por parte de la fiscalía.

4.4.3.1. Características del Contrainterrogatorio:

El requisito principal para conducir bien un contra-interrogatorio

es mantener el control del testigo, que regularmente será hostil a los

intereses de la fiscalía, las preguntas sugestivas son la mejor

herramienta para lograr dicho control.

Se formula con preguntas cerradas. Su mayor característica, es

que el abogado que lo dirige, es quien testifica y el testigo

simplemente se limita a aceptar o rechazar lo afirmado por el contra-

interrogador. Las preguntas deben limitarse a los temas

tratados en el interrogatorio y su propósito es el de impugnar la

credibilidad del testigo.

Durante el desarrollo del contra-interrogatorio, usualmente se

impugna la credibilidad del testigo, lo cual se logra, teniendo en

cuenta los siguientes puntos:

• Antecedentes penales del testigo

• Acuerdo para colaborar en ocasiones donde el testigo ha

cooperado con la fiscalía

• Entrevistas o declaraciones previas bien sea rendidas bajo la

gravedad del juramento o no. Las cuales resulten inconsistentes

con su declaración durante el juicio.

• Antecedentes vigentes que pongan en duda la credibilidad

del testigo.

• Interés en el caso o relación con el acusado.

4.4.3.2. Límites a la posibilidad de Contrainterrogar:

Su contenido se limita a los temas abordados durante el desarrollo

del interrogatorio directo. Las oposiciones son el medio a través del

cual, la parte interesada busca materializar dichos límites.

4.4.3.3. Redirecto:

Debe formularse con la misma técnica del interrogatorio directo.

Su finalidad es rehabilitar el testigo, permitiéndole corregir o aclarar,

si algunas de sus respuestas quedaron inconclusas o pendientes de

explicación durante el contra-interrogatorio. De no ser así, no es

necesario realizar el redirecto.

4.4.3.4. Recontra-Interrogatorio:

Está estrictamente limitado a los temas tratados en el redirecto,

tiene los mismos fines y técnica del contra-interrogatorio.

4.5. Alegatos de las partes intervinientes: Artículos 442 a 445 CPP

¿En qué consiste la clausura o alegatos de conclusión?

Terminado el debate probatorio, la fiscalía concluirá su

intervención en el Juicio, con un análisis pormenorizado de las

pruebas que se practicaron en la audiencia orientado a fundamentar

las razones jurídicas de la adecuación típica de los cargos formulados

y la consecuente responsabilidad que endilga al acusado. Acto

seguido, interviene el representante de las víctimas si lo hay y el

Ministerio Público con el fin de que presenten sus respectivos

conceptos, por último interviene la defensa, cuyos planteamientos

sólo podrán ser controvertidos por la fiscalía a través del uso de la

réplica, la cual podrá ser refutada por la defensa quien tendrá la última

intervención. La extensión de las intervenciones podrá ser limitada

discrecionalmente por el juez, conforme a la complejidad del caso y

del número de las pruebas practicadas. Clausurado el debate, el Juez

podrá decretar un receso hasta por dos horas para anunciar el sentido

del fallo. Artículo 445 del CPP.24

Estos argumentos finales realizados por ambas partes, deben

contener un resumen del debate probatorio, y una fundamentación

dogmática - jurídica, seria y consistente.

• Contiene una serie de sugerencias presentadas por el fiscal al

juez de como se debe valorar la prueba practicada en el juicio

respectivo

• Provee al juez, razones precisas para llegar a una decisión

justa

¿Cómo se debe realizar una buena presentación de los alegatos de

cierre?

• Preparar un bosquejo

• Tomar notas durante el desarrollo de todo el juicio

• Desarrollar el tema de la Teoría Caso planteada desde la

declaración inicial

• Usar la prueba demostrativa como apoyo didáctico, para

lograr mantener la atención del juez

• Resumir el debate probatorio que se llevó a cabo en la

audiencia

• Establecer los requisitos legales y las pruebas que permiten

concluir la responsabilidad penal del acusado y la

estructuración del tipo penal endilgado

• Enfocar y hablar sobre los hechos, la prueba y los temas en

disputa

• Resaltar la credibilidad de los testigos ofrecidos

Organización: Los alegatos de clausura, pueden tener diferente

orden, dependiendo de la estructura y presentación que quiera darle

el fiscal, puede ser:

• En orden cronológico conforme a los hechos

• Según los cargos imputados

• Según los requisitos legales necesarios para probar el delito

En los juicios donde haya más de un acusado según las

condiciones de cada uno.

En resumen, para la clausura se recomienda:

• Usar analogías

• Repetir temas y frases claves

• Usar ejemplos visuales

• Usar frases sencillas, variando su tono de voz

• Mantener contacto visual con el juez

• Subrayar o enfatizar un tema

• Discutir y resolver puntos problemáticos

• Tener un bosquejo de los puntos importantes que no debe

olvidar.

En la clausura, no debe:

• Apoyarse totalmente en sus notas

• Dar su opinión personal o hablar de sí mismo

• Provocar los prejuicios del juez

• Referirse a pruebas que no existen, que no fueron presentadas

o que no fueron aceptadas por el juez

• Usar su cargo para enfatizar su credibilidad o la del testigo

• Pedir al juez que se ponga en lugar del testigo/víctima/

acusado.

Hay diferentes aspectos que igualmente deben tenerse en

cuenta. Por tal motivo y por su gran importancia, durante la

clausura de la defensa, se debe:

• Tomar notas

• Anotar nuevos puntos para la réplica

• Hacer objeciones, si son necesarias especialmente cuando el

defensor argumente sobre hechos que no se comprobaron o

pruebas que no se admitieron.

• Responder cada uno de los puntos que afectaron la Teoría del

Caso de la fiscalía.

4.5.1. Réplica de la Fiscalía:

Es la argumentación que se presenta por parte de la fiscalía, una

vez la defensa ha terminado su intervención. Responde a los

planteamientos hechos por el defensor. Debe reunir las siguientes

características:

• Concisa y ofrecer respuestas y soluciones

• Fortalecer la credibilidad de los testigos

• Atacar la credibilidad de los testigos de la defensa - usando

preguntas:

• ¿Es lógico?

• ¿Es creíble?

• ¿Es coincidencia?

• Usar el sentido común, y pedir al juez que lo use también

• Terminar con un punto fuerte

• Nunca terminar con expresiones como: “eso es todo” o “ya”.

• Debe tenerse en cuenta que no es la oportunidad para repetir

la clausura.

• Debe responder a los puntos claves hechos por la defensa en

su clausura.

4.6. Sugerencias para la preparación del Juicio:

Atendiendo la importancia y la trascendencia de una excelente

presentación en el juicio se plantean las siguientes sugerencias para